本文摘要：本篇文章是由《 信息網(wǎng)絡安全 》發(fā)表的一篇電子網(wǎng)絡論文，(月刊)創(chuàng)刊于2001年，由公安部第三研究所、中國計算機學會計算機安全專業(yè)委員會主辦。是由公安部主管，公安部第三研究所、中國計算機學會共同主辦的信息網(wǎng)絡安全領域中的一本綜合性刊物。 摘要：網(wǎng)絡
本篇文章是由《信息網(wǎng)絡安全》發(fā)表的一篇電子網(wǎng)絡論文，(月刊)創(chuàng)刊于2001年，由公安部第三研究所、中國計算機學會計算機安全專業(yè)委員會主辦。是由公安部主管，公安部第三研究所、中國計算機學會共同主辦的信息網(wǎng)絡安全領域中的一本綜合性刊物。
摘要：網(wǎng)絡環(huán)境下，侵權者的匿名性、侵權行為的低成本行、侵權材料的質量高、傳播廣泛迅捷行等導致一種表面與傳統(tǒng)行為類似的行為，一旦在網(wǎng)絡里實施，法律可能就會有不同的定性。在網(wǎng)絡環(huán)境下，如何最大限度的保護著作權人合法利益，又不影響網(wǎng)絡功能并促進互聯(lián)網(wǎng)業(yè)的發(fā)展，是我們研究網(wǎng)絡環(huán)境下著作權的基本落腳點。
關鍵詞：著作權 復制權 信息網(wǎng)絡傳播權 間接侵權 網(wǎng)絡服務提供商 合理使用
一、復制權問題及其解決途徑
(一) 什么是復制權
復制權是著作權人享有的復制作品的權利。
復制行為應當滿足以下兩個條件：
1該行為應當在有形物質載體之上再現(xiàn)作品，復制行為是一種再現(xiàn)作品的行為，但是必須是在有形物質載體上的再現(xiàn)。這就把復制行為與表演廣播和放映等其他再現(xiàn)作品的行為區(qū)別開來。例如通過朗誦再現(xiàn)作品就不是著作權法意義上的復制。
2該行為應當使作品被相對穩(wěn)定和持久地固定在有形物質載體之上，形成作品的有形復制件。著作權法上復制權定義為“將作品制作一份或者多份”的權利。這就是說著作權法意義上的復制行為應當是能夠導致產出作品復制件的行為。電視臺對演唱會的直播雖然再現(xiàn)了作品，但是作品沒有被固定在電視機中。因為只要歌手在現(xiàn)場停止演唱，電視機中就不會繼續(xù)播放作品了。
(二)網(wǎng)絡環(huán)境下對復制權的正確適用
1傳統(tǒng)復制與網(wǎng)絡復制
歷史上最早的復制行為僅限于收藏、拓印、臨摹等純手工方式的復制。
隨著技術的發(fā)展，隨著印刷機、復印件、照相機和錄音機等機器設備的出現(xiàn)，印刷、復印、錄音、翻錄、翻拍等新的復制行為也相繼出現(xiàn)了。
數(shù)字技術的發(fā)展則進一步推動了復制行為的進步。它使作品以數(shù)字化的形式高質量的被固定在新型物質載體上，形成了新型復制品。
數(shù)字環(huán)境下的復制行為主要有：1將作品以各種技術手段固定在芯片光盤硬盤和軟件中。2將作品上傳至網(wǎng)絡服務器。3將作品從網(wǎng)絡服務器或者他人計算機中下載到本地計算機中。4通過網(wǎng)絡向其他計算機用戶發(fā)送作品。
2永久復制與臨時復制
用戶使用盜版軟件的行為是否應該收到著作權法的規(guī)制?是否是對著作權人復制權的侵害?
因為任何軟件在運行過程中，都會在計算機的自動控制下進入計算機的內存。從而在計算機的內存中形成對軟件的復制件。如果用戶使用盜版軟件，那么在運行的過程中必然就在內存中形成了對盜版軟件的復制件。從而侵犯著作權人的復制權。
要解決這個問題，我們就要探討內存中的復制是否是著作權法意義上的復制。由于內存中的復制有其自身特點：就是一旦關閉計算機電源或者開始運行新的指令，內存中的暫時儲存信息就會消失。這種復制，有別于能夠使作品長久地、穩(wěn)定的固定在物質載體上的傳統(tǒng)復制，因此被稱為“暫時性復制”。問題的焦點在于這種短暫的“固定”是否符合傳統(tǒng)著作權法的“固定”要件。傳統(tǒng)的“固定”都是永久性的被永久保存，除非人為破壞，不會自動消失。而內存中的復制卻會自動消失。
對于臨時復制問題， 每個國家的處理方法不同。為了更好的保護著作權人的利益，歐盟1991年《計算機程序保護指令》第4條規(guī)定：以任何方法，在任何介質上，部分或全部的永久性復制或暫時性復制，應由著作權人授權。我國不承認“臨時復制”構成著作權法意義上的復制行為，這就需要以特別立法來填補這一法律真空。
2、用戶通過網(wǎng)絡閱讀或者欣賞置于BBS或因特網(wǎng)網(wǎng)站上的數(shù)字化作品，包括在線閱讀，在線欣賞網(wǎng)上圖片，在線收聽網(wǎng)上音樂或者網(wǎng)上電影(簡稱“瀏覽行為”)是否構成對著作權人復制權的侵犯?
“瀏覽”會在計算機中形成兩種復制件。一種是在瀏覽時，數(shù)字化作品會被調入內存，在內存中形成復制件。另一種是在用戶多次登陸同一網(wǎng)頁時，某些上網(wǎng)軟件會自動在硬盤中劃出一塊區(qū)域作為緩存區(qū)域將被瀏覽作品以臨時性文件的形式存入其中(簡稱緩存)，形成復制件。用戶在下一次登陸同一網(wǎng)站時，上網(wǎng)軟件將直接從硬盤的緩存區(qū)中調取，以加快速度。用戶長時間不訪問同一網(wǎng)站時，上網(wǎng)軟件會自動刪除該信息的臨時文件。那么瀏覽行為是不是著作權意義上的復制行為呢?
首先內存和緩存的復制是客觀的技術現(xiàn)象。內存和緩存中復制件的形成均不以瀏覽者的意志為轉移。從瀏覽行為來的目的來看，瀏覽人的目的并不是在內存和緩存中形成復制件，而在用欣賞閱讀網(wǎng)絡作品。并且很少用戶能夠察覺在瀏覽的同時計算機在復制自己正在瀏覽的作品。所以內存和緩存中的復制，是一種由瀏覽行為導致的附帶性行為。
其次內存和緩存的復制件沒有獨立經(jīng)濟價值。傳統(tǒng)著作權法中的“固定”要件的實際意義是：一旦作品附帶與復制載體之上形成有形復制件，著作權人就可以通過過的并保存該有形復制件而使作品得以流通，同時獲得報酬。公眾也可以通過獲得并保存有形復制件而閱讀瀏覽該作品。因此復制件具有可流通性和可利用性的獨立的經(jīng)濟價值。內存和緩存中的復制不可能脫離瀏覽行為而被單獨利用或者傳播，從而就沒有獨立的經(jīng)濟價值。
因此我們認為內存緩存中的復制不屬于著作權法中的復制。另外通過以經(jīng)濟價值和獨立用途為標準，可以清楚地區(qū)分復制件是否是著作權法意義上的作品復制件。
二、 信息網(wǎng)絡傳播權問題及其解決措施
(一)什么是信息網(wǎng)絡傳播權
《著作權法》對網(wǎng)絡傳播行為的定義是“以有線或者無線的方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的行為”。要構成著作權法意義上的網(wǎng)絡傳播行為，應當滿足一下兩個條件：
1該行為應當通過網(wǎng)絡向公眾提供作品。這里應該說明的是“提供作品”是指使公眾獲得作品的可能性。而非他人已經(jīng)獲得作品的狀態(tài)。
2該行為應當是交互式傳播行為
傳統(tǒng)的傳播行為時由傳播者單向提供作品的內容。公眾只是被動接受者，只能在作品傳播者指定的時間或者指定的地點欣賞作品。無論是現(xiàn)場表演，機械表演，廣播電臺和電視臺的廣播還是展覽，這些傳統(tǒng)的傳播作品的方式都是公眾作為被動接受者的“單向傳播”
“交互式傳播”是一種新型傳播方式。并非由傳播者指定時間和地點，而是“使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品”的傳播行為。例如，將一部電影上傳到向公共開放的網(wǎng)絡服務器上，只要網(wǎng)絡服務器開機并聯(lián)網(wǎng)，任何用戶都可以在任何一臺聯(lián)網(wǎng)計算機上(自己選定的地點)，在任何時刻(自己選定的時間)點擊下載電影或在線收看。主動權掌握在用戶手中。通過上傳作品至互聯(lián)網(wǎng)形成的傳播，使公眾能夠以“點對點”的方式“按需”點播作品。這是網(wǎng)絡傳播行為區(qū)別于傳統(tǒng)傳播行為的本質特征。我們稱作交互式傳播。
注意交互式傳播不僅限于互聯(lián)網(wǎng)傳播。隨著技術的發(fā)展，除了互聯(lián)網(wǎng)傳播者也可以通過其他有線或者無線的方式進行“交互式傳播”。例如：數(shù)字電視服務，觀眾在家中通過遙控器就可以自行“點播”電影等節(jié)目，并根據(jù)點播的節(jié)目單獨付費。同樣實現(xiàn)了“使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品”。因此數(shù)字電視服務也是“網(wǎng)絡傳播行為”。
(二)網(wǎng)絡環(huán)境下信息網(wǎng)絡傳播權的正確適用
復制權與信息網(wǎng)絡傳播權問題
既然未經(jīng)他人許可將他人作品上載至網(wǎng)站中，構成對著作權人“復制權”的侵犯，那么我過《著作權法》還有何必要規(guī)定“信息網(wǎng)絡傳播權”?
未經(jīng)他人許可將他人作品上載至網(wǎng)站中的行為會導致作品在遠端服務器的硬盤(有形載體)中形成永久復制件，構成復制行為。如果只有復制權而無信息網(wǎng)絡傳播權，則必須以侵犯復制權認定侵權者的責任。在這種情況下，只能以非法復制件的數(shù)量來計算賠償數(shù)額。而上載作品至網(wǎng)絡公開傳播，雖然只形成一個非法復制件，但是卻導致無數(shù)人的反復下載或者在線欣賞，僅以一份非法復制件來衡量損害后果，對權利人而言是明顯不公平的。“信息網(wǎng)絡傳播權”作為傳播權的一種就可以解決此問題。“信息網(wǎng)絡傳播權”以傳播范圍來衡量而不是以非法復制件多少來判斷賠償數(shù)額。
三、 網(wǎng)絡環(huán)境下的間接侵權問題及其解決措施
(一)、什么是直接侵權、間接侵權
直接侵權
每一項專有權利都控制著一類特定行為，如果未經(jīng)權利人許可，有缺乏合理使用、法定許可等抗辯事由，而實施受權利人控制的行為，即會構成“直接侵權”。也就是說，專有權利劃定了一個只有著作權人或其授權的人才享有的特定領域，未經(jīng)著作權人或者法律許可而擅自闖入這一領域即構成“直接侵權”。直接侵權的構成不以主觀過錯為要件，不影響直接侵權的認定。如果直接侵權者確無主觀過錯，其承擔法律責任的方式與有過錯的侵權者有所不同，無須承擔損害賠償責任。
間接侵權
間接侵權是指，侵權行為并不在著作權專有權利的控制范圍內，將其界定為對著作權的侵犯時出于適當擴大著作權保護范圍的政策考量或者這些侵權行為的可責備行，因此必須以行為具有主觀過錯為前提。
間接侵權包括以下兩種：(1)教唆引誘他人侵權及故意幫助他人侵權。(2)直接侵權的預備行為和擴大侵權后果的行為。
(二)、網(wǎng)絡環(huán)境下間接侵權的解決措施：
網(wǎng)絡環(huán)境對著作權的保護提出的最大挑戰(zhàn)莫過于侵權者的匿名性、侵權行為的低成本行、侵權材料傳播的廣泛性和迅捷性。網(wǎng)絡環(huán)境中侵犯著作權的行為最經(jīng)常的表現(xiàn)為未經(jīng)著作權人同意而復制、傳播作品。由于復制和傳播數(shù)字化作品的成本極低、質量極高、速度極快，只要有份非法數(shù)字化作品被置于網(wǎng)上，短時間內疚可能被反復復制，廣泛傳播，從而給著作權人的利益造成嚴重損害。然而當侵權行為發(fā)生后，著作權人卻有很難找到直接侵權者或者直接侵權者的支付能力有限，造成著作權人不能及時得到法律救濟。這時，追究間接侵權人的侵權責任成為維護著作權人的合法利益新途徑。
網(wǎng)絡服務提供者承擔間接侵權責任問題
1網(wǎng)絡服務提供商
任何網(wǎng)絡環(huán)境下發(fā)生的侵權行為都不可能離開“網(wǎng)絡服務供應商”。 網(wǎng)絡服務供應商提供的服務可分四類：
網(wǎng)絡接入服務：即通過自己的硬件設施向用戶提供以電話線、光纜或微波方式接入因特網(wǎng)的服務�？蛻艚尤胍蛱鼐W(wǎng)之后，服務供應商的硬件設施僅僅成為信息的傳輸通道，服務供應商并不控制信息內容。
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