本文摘要：本篇文章是由《 信息網(wǎng)絡(luò)安全 》發(fā)表的一篇電子網(wǎng)絡(luò)論文，(月刊)創(chuàng)刊于2001年，由公安部第三研究所、中國計算機(jī)學(xué)會計算機(jī)安全專業(yè)委員會主辦。是由公安部主管，公安部第三研究所、中國計算機(jī)學(xué)會共同主辦的信息網(wǎng)絡(luò)安全領(lǐng)域中的一本綜合性刊物。 摘要：網(wǎng)絡(luò)
本篇文章是由《信息網(wǎng)絡(luò)安全》發(fā)表的一篇電子網(wǎng)絡(luò)論文，(月刊)創(chuàng)刊于2001年，由公安部第三研究所、中國計算機(jī)學(xué)會計算機(jī)安全專業(yè)委員會主辦。是由公安部主管，公安部第三研究所、中國計算機(jī)學(xué)會共同主辦的信息網(wǎng)絡(luò)安全領(lǐng)域中的一本綜合性刊物。
摘要：網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，侵權(quán)者的匿名性、侵權(quán)行為的低成本行、侵權(quán)材料的質(zhì)量高、傳播廣泛迅捷行等導(dǎo)致一種表面與傳統(tǒng)行為類似的行為，一旦在網(wǎng)絡(luò)里實施，法律可能就會有不同的定性。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，如何最大限度的保護(hù)著作權(quán)人合法利益，又不影響網(wǎng)絡(luò)功能并促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)業(yè)的發(fā)展，是我們研究網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)的基本落腳點。
關(guān)鍵詞：著作權(quán) 復(fù)制權(quán) 信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán) 間接侵權(quán) 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商 合理使用
一、復(fù)制權(quán)問題及其解決途徑
(一) 什么是復(fù)制權(quán)
復(fù)制權(quán)是著作權(quán)人享有的復(fù)制作品的權(quán)利。
復(fù)制行為應(yīng)當(dāng)滿足以下兩個條件：
1該行為應(yīng)當(dāng)在有形物質(zhì)載體之上再現(xiàn)作品，復(fù)制行為是一種再現(xiàn)作品的行為，但是必須是在有形物質(zhì)載體上的再現(xiàn)。這就把復(fù)制行為與表演廣播和放映等其他再現(xiàn)作品的行為區(qū)別開來。例如通過朗誦再現(xiàn)作品就不是著作權(quán)法意義上的復(fù)制。
2該行為應(yīng)當(dāng)使作品被相對穩(wěn)定和持久地固定在有形物質(zhì)載體之上，形成作品的有形復(fù)制件。著作權(quán)法上復(fù)制權(quán)定義為“將作品制作一份或者多份”的權(quán)利。這就是說著作權(quán)法意義上的復(fù)制行為應(yīng)當(dāng)是能夠?qū)е庐a(chǎn)出作品復(fù)制件的行為。電視臺對演唱會的直播雖然再現(xiàn)了作品，但是作品沒有被固定在電視機(jī)中。因為只要歌手在現(xiàn)場停止演唱，電視機(jī)中就不會繼續(xù)播放作品了。
(二)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下對復(fù)制權(quán)的正確適用
1傳統(tǒng)復(fù)制與網(wǎng)絡(luò)復(fù)制
歷史上最早的復(fù)制行為僅限于收藏、拓印、臨摹等純手工方式的復(fù)制。
隨著技術(shù)的發(fā)展，隨著印刷機(jī)、復(fù)印件、照相機(jī)和錄音機(jī)等機(jī)器設(shè)備的出現(xiàn)，印刷、復(fù)印、錄音、翻錄、翻拍等新的復(fù)制行為也相繼出現(xiàn)了。
數(shù)字技術(shù)的發(fā)展則進(jìn)一步推動了復(fù)制行為的進(jìn)步。它使作品以數(shù)字化的形式高質(zhì)量的被固定在新型物質(zhì)載體上，形成了新型復(fù)制品。
數(shù)字環(huán)境下的復(fù)制行為主要有：1將作品以各種技術(shù)手段固定在芯片光盤硬盤和軟件中。2將作品上傳至網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器。3將作品從網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器或者他人計算機(jī)中下載到本地計算機(jī)中。4通過網(wǎng)絡(luò)向其他計算機(jī)用戶發(fā)送作品。
2永久復(fù)制與臨時復(fù)制
用戶使用盜版軟件的行為是否應(yīng)該收到著作權(quán)法的規(guī)制?是否是對著作權(quán)人復(fù)制權(quán)的侵害?
因為任何軟件在運行過程中，都會在計算機(jī)的自動控制下進(jìn)入計算機(jī)的內(nèi)存。從而在計算機(jī)的內(nèi)存中形成對軟件的復(fù)制件。如果用戶使用盜版軟件，那么在運行的過程中必然就在內(nèi)存中形成了對盜版軟件的復(fù)制件。從而侵犯著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)。
要解決這個問題，我們就要探討內(nèi)存中的復(fù)制是否是著作權(quán)法意義上的復(fù)制。由于內(nèi)存中的復(fù)制有其自身特點：就是一旦關(guān)閉計算機(jī)電源或者開始運行新的指令，內(nèi)存中的暫時儲存信息就會消失。這種復(fù)制，有別于能夠使作品長久地、穩(wěn)定的固定在物質(zhì)載體上的傳統(tǒng)復(fù)制，因此被稱為“暫時性復(fù)制”。問題的焦點在于這種短暫的“固定”是否符合傳統(tǒng)著作權(quán)法的“固定”要件。傳統(tǒng)的“固定”都是永久性的被永久保存，除非人為破壞，不會自動消失。而內(nèi)存中的復(fù)制卻會自動消失。
對于臨時復(fù)制問題， 每個國家的處理方法不同。為了更好的保護(hù)著作權(quán)人的利益，歐盟1991年《計算機(jī)程序保護(hù)指令》第4條規(guī)定：以任何方法，在任何介質(zhì)上，部分或全部的永久性復(fù)制或暫時性復(fù)制，應(yīng)由著作權(quán)人授權(quán)。我國不承認(rèn)“臨時復(fù)制”構(gòu)成著作權(quán)法意義上的復(fù)制行為，這就需要以特別立法來填補這一法律真空。
2、用戶通過網(wǎng)絡(luò)閱讀或者欣賞置于BBS或因特網(wǎng)網(wǎng)站上的數(shù)字化作品，包括在線閱讀，在線欣賞網(wǎng)上圖片，在線收聽網(wǎng)上音樂或者網(wǎng)上電影(簡稱“瀏覽行為”)是否構(gòu)成對著作權(quán)人復(fù)制權(quán)的侵犯?
“瀏覽”會在計算機(jī)中形成兩種復(fù)制件。一種是在瀏覽時，數(shù)字化作品會被調(diào)入內(nèi)存，在內(nèi)存中形成復(fù)制件。另一種是在用戶多次登陸同一網(wǎng)頁時，某些上網(wǎng)軟件會自動在硬盤中劃出一塊區(qū)域作為緩存區(qū)域?qū)⒈粸g覽作品以臨時性文件的形式存入其中(簡稱緩存)，形成復(fù)制件。用戶在下一次登陸同一網(wǎng)站時，上網(wǎng)軟件將直接從硬盤的緩存區(qū)中調(diào)取，以加快速度。用戶長時間不訪問同一網(wǎng)站時，上網(wǎng)軟件會自動刪除該信息的臨時文件。那么瀏覽行為是不是著作權(quán)意義上的復(fù)制行為呢?
首先內(nèi)存和緩存的復(fù)制是客觀的技術(shù)現(xiàn)象。內(nèi)存和緩存中復(fù)制件的形成均不以瀏覽者的意志為轉(zhuǎn)移。從瀏覽行為來的目的來看，瀏覽人的目的并不是在內(nèi)存和緩存中形成復(fù)制件，而在用欣賞閱讀網(wǎng)絡(luò)作品。并且很少用戶能夠察覺在瀏覽的同時計算機(jī)在復(fù)制自己正在瀏覽的作品。所以內(nèi)存和緩存中的復(fù)制，是一種由瀏覽行為導(dǎo)致的附帶性行為。
其次內(nèi)存和緩存的復(fù)制件沒有獨立經(jīng)濟(jì)價值。傳統(tǒng)著作權(quán)法中的“固定”要件的實際意義是：一旦作品附帶與復(fù)制載體之上形成有形復(fù)制件，著作權(quán)人就可以通過過的并保存該有形復(fù)制件而使作品得以流通，同時獲得報酬。公眾也可以通過獲得并保存有形復(fù)制件而閱讀瀏覽該作品。因此復(fù)制件具有可流通性和可利用性的獨立的經(jīng)濟(jì)價值。內(nèi)存和緩存中的復(fù)制不可能脫離瀏覽行為而被單獨利用或者傳播，從而就沒有獨立的經(jīng)濟(jì)價值。
因此我們認(rèn)為內(nèi)存緩存中的復(fù)制不屬于著作權(quán)法中的復(fù)制。另外通過以經(jīng)濟(jì)價值和獨立用途為標(biāo)準(zhǔn)，可以清楚地區(qū)分復(fù)制件是否是著作權(quán)法意義上的作品復(fù)制件。
二、 信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)問題及其解決措施
(一)什么是信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)
《著作權(quán)法》對網(wǎng)絡(luò)傳播行為的定義是“以有線或者無線的方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的行為”。要構(gòu)成著作權(quán)法意義上的網(wǎng)絡(luò)傳播行為，應(yīng)當(dāng)滿足一下兩個條件：
1該行為應(yīng)當(dāng)通過網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品。這里應(yīng)該說明的是“提供作品”是指使公眾獲得作品的可能性。而非他人已經(jīng)獲得作品的狀態(tài)。
2該行為應(yīng)當(dāng)是交互式傳播行為
傳統(tǒng)的傳播行為時由傳播者單向提供作品的內(nèi)容。公眾只是被動接受者，只能在作品傳播者指定的時間或者指定的地點欣賞作品。無論是現(xiàn)場表演，機(jī)械表演，廣播電臺和電視臺的廣播還是展覽，這些傳統(tǒng)的傳播作品的方式都是公眾作為被動接受者的“單向傳播”
“交互式傳播”是一種新型傳播方式。并非由傳播者指定時間和地點，而是“使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品”的傳播行為。例如，將一部電影上傳到向公共開放的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器上，只要網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器開機(jī)并聯(lián)網(wǎng)，任何用戶都可以在任何一臺聯(lián)網(wǎng)計算機(jī)上(自己選定的地點)，在任何時刻(自己選定的時間)點擊下載電影或在線收看。主動權(quán)掌握在用戶手中。通過上傳作品至互聯(lián)網(wǎng)形成的傳播，使公眾能夠以“點對點”的方式“按需”點播作品。這是網(wǎng)絡(luò)傳播行為區(qū)別于傳統(tǒng)傳播行為的本質(zhì)特征。我們稱作交互式傳播。
注意交互式傳播不僅限于互聯(lián)網(wǎng)傳播。隨著技術(shù)的發(fā)展，除了互聯(lián)網(wǎng)傳播者也可以通過其他有線或者無線的方式進(jìn)行“交互式傳播”。例如：數(shù)字電視服務(wù)，觀眾在家中通過遙控器就可以自行“點播”電影等節(jié)目，并根據(jù)點播的節(jié)目單獨付費。同樣實現(xiàn)了“使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品”。因此數(shù)字電視服務(wù)也是“網(wǎng)絡(luò)傳播行為”。
(二)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的正確適用
復(fù)制權(quán)與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)問題
既然未經(jīng)他人許可將他人作品上載至網(wǎng)站中，構(gòu)成對著作權(quán)人“復(fù)制權(quán)”的侵犯，那么我過《著作權(quán)法》還有何必要規(guī)定“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”?
未經(jīng)他人許可將他人作品上載至網(wǎng)站中的行為會導(dǎo)致作品在遠(yuǎn)端服務(wù)器的硬盤(有形載體)中形成永久復(fù)制件，構(gòu)成復(fù)制行為。如果只有復(fù)制權(quán)而無信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，則必須以侵犯復(fù)制權(quán)認(rèn)定侵權(quán)者的責(zé)任。在這種情況下，只能以非法復(fù)制件的數(shù)量來計算賠償數(shù)額。而上載作品至網(wǎng)絡(luò)公開傳播，雖然只形成一個非法復(fù)制件，但是卻導(dǎo)致無數(shù)人的反復(fù)下載或者在線欣賞，僅以一份非法復(fù)制件來衡量損害后果，對權(quán)利人而言是明顯不公平的。“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”作為傳播權(quán)的一種就可以解決此問題。“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”以傳播范圍來衡量而不是以非法復(fù)制件多少來判斷賠償數(shù)額。
三、 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的間接侵權(quán)問題及其解決措施
(一)、什么是直接侵權(quán)、間接侵權(quán)
直接侵權(quán)
每一項專有權(quán)利都控制著一類特定行為，如果未經(jīng)權(quán)利人許可，有缺乏合理使用、法定許可等抗辯事由，而實施受權(quán)利人控制的行為，即會構(gòu)成“直接侵權(quán)”。也就是說，專有權(quán)利劃定了一個只有著作權(quán)人或其授權(quán)的人才享有的特定領(lǐng)域，未經(jīng)著作權(quán)人或者法律許可而擅自闖入這一領(lǐng)域即構(gòu)成“直接侵權(quán)”。直接侵權(quán)的構(gòu)成不以主觀過錯為要件，不影響直接侵權(quán)的認(rèn)定。如果直接侵權(quán)者確無主觀過錯，其承擔(dān)法律責(zé)任的方式與有過錯的侵權(quán)者有所不同，無須承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
間接侵權(quán)
間接侵權(quán)是指，侵權(quán)行為并不在著作權(quán)專有權(quán)利的控制范圍內(nèi)，將其界定為對著作權(quán)的侵犯時出于適當(dāng)擴(kuò)大著作權(quán)保護(hù)范圍的政策考量或者這些侵權(quán)行為的可責(zé)備行，因此必須以行為具有主觀過錯為前提。
間接侵權(quán)包括以下兩種：(1)教唆引誘他人侵權(quán)及故意幫助他人侵權(quán)。(2)直接侵權(quán)的預(yù)備行為和擴(kuò)大侵權(quán)后果的行為。
(二)、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下間接侵權(quán)的解決措施：
網(wǎng)絡(luò)環(huán)境對著作權(quán)的保護(hù)提出的最大挑戰(zhàn)莫過于侵權(quán)者的匿名性、侵權(quán)行為的低成本行、侵權(quán)材料傳播的廣泛性和迅捷性。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中侵犯著作權(quán)的行為最經(jīng)常的表現(xiàn)為未經(jīng)著作權(quán)人同意而復(fù)制、傳播作品。由于復(fù)制和傳播數(shù)字化作品的成本極低、質(zhì)量極高、速度極快，只要有份非法數(shù)字化作品被置于網(wǎng)上，短時間內(nèi)疚可能被反復(fù)復(fù)制，廣泛傳播，從而給著作權(quán)人的利益造成嚴(yán)重?fù)p害。然而當(dāng)侵權(quán)行為發(fā)生后，著作權(quán)人卻有很難找到直接侵權(quán)者或者直接侵權(quán)者的支付能力有限，造成著作權(quán)人不能及時得到法律救濟(jì)。這時，追究間接侵權(quán)人的侵權(quán)責(zé)任成為維護(hù)著作權(quán)人的合法利益新途徑。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔(dān)間接侵權(quán)責(zé)任問題
1網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商
任何網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下發(fā)生的侵權(quán)行為都不可能離開“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)供應(yīng)商”。 網(wǎng)絡(luò)服務(wù)供應(yīng)商提供的服務(wù)可分四類：
網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)：即通過自己的硬件設(shè)施向用戶提供以電話線、光纜或微波方式接入因特網(wǎng)的服務(wù)�？蛻艚尤胍蛱鼐W(wǎng)之后，服務(wù)供應(yīng)商的硬件設(shè)施僅僅成為信息的傳輸通道，服務(wù)供應(yīng)商并不控制信息內(nèi)容。
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