本文摘要：這篇法治研究投稿論文發(fā)表了我國等級離婚制度構(gòu)架和立法，論文探討了離婚冷靜期的界定和立法變遷，結(jié)合本國實際，對冷靜期制度的期間設(shè)置、當事人權(quán)利義務規(guī)范及調(diào)解程序等方面進行具體探討。
這篇法治研究投稿論文發(fā)表了我國等級離婚制度構(gòu)架和立法，論文探討了離婚冷靜期的界定和立法變遷，結(jié)合本國實際，對冷靜期制度的期間設(shè)置、當事人權(quán)利義務規(guī)范及調(diào)解程序等方面進行具體探討。
[關(guān)鍵詞]法治研究投稿論文,冷靜期,離婚登記,離婚自由
由于我國登記離婚制度以充分保障公民私權(quán)利為主導思想，在2003年《婚姻登記條例》規(guī)制下的登記離婚具有手續(xù)簡便、審查形式化且具有充分的時效性等特點，使離婚自由原則在我國登記離婚制度中得到了充分體現(xiàn)。但同時由于缺乏必要的限制，登記離婚率在近十幾年迅速攀升，而高離婚率所帶來的子女撫養(yǎng)及心理問題和婦女權(quán)益問題等都加深了社會的不穩(wěn)定因素。
為降低離婚率，山東省青島市嶗山區(qū)、浙江省東陽市、慈溪市等地先后推行離婚冷靜期及預約離婚制度，其效果較為顯著。但由于婚姻法相關(guān)法律的私法屬性，離婚登記機關(guān)作為行政機關(guān)，在法律之外創(chuàng)設(shè)離婚限制性條件的權(quán)限遭受到質(zhì)疑，離婚冷靜期干涉婚姻自由的觀點亦成為阻礙該制度進一步成熟和全面適用的重要因素。在此背景下，離婚“冷靜期”法律化問題及該制度所體現(xiàn)的離婚限制價值取向與離婚自由價值之間的博弈問題逐漸顯現(xiàn)出來。
一、離婚冷靜期的界定和立法變遷
(一)離婚冷靜期的界定。離婚冷靜期，又被稱為離婚考慮期或離婚等待期，是指離婚雙方當事人以協(xié)議離婚的方式從申請離婚開始，由離婚登記機關(guān)備案直至一段時間過后，再由雙方當事人決定是否堅持解除婚姻關(guān)系或撤銷離婚申請。關(guān)于離婚冷靜期是否只適用于登記離婚，還是同時適用于登記與訴訟離婚的問題，大部分學者均只在探討登記離婚制度時主張離婚冷靜制度的建立，但也有少部分觀點認為該制度通用于登記離婚和訴訟離婚，亦有個別法院在離婚訴訟中開始探索適用冷靜期，并且取得較大成效①。
(二)相關(guān)立法變遷及分析。新中國成立以來，我國離婚法律制度中并沒有關(guān)于離婚冷靜期的規(guī)定，但1994年《婚姻登記管理條例》第十六條常被認為具有等同離婚冷靜期的法律效果②，該規(guī)定雖然可以使一時沖動、受蒙騙或受脅迫的離婚得到補救的機會和反悔時間，但并不是對冷靜期的規(guī)定。其設(shè)置的原因一方面是為防止登記工作久擱不決而提出時間要求;另一方面，為了避免像過去按照1986年《婚姻登記辦法》將申請、審查、登記同時進行而產(chǎn)生弊端。
(一)離婚冷靜期在一定范圍內(nèi)能保障離婚自由。在我國登記離婚制度中，雙方當事人完全自愿并達成協(xié)議即可，登記部門不做過多干涉，是契約自由精神在婚姻法領(lǐng)域的體現(xiàn)。雖然從表面上看，我國登記離婚制度完全尊重當事人意思自治，保障了離婚自由，但是當事人所作出的意思表示或許并非其真實意思:契約自由中意思自治被保護的前提，是契約雙方當事人處于理性人地位作出協(xié)議，而離婚當事人并非一定是理性人，甚至大部分處在非理性的階段。因此不加限制地保護非理性人所作出的非真實意思表示的協(xié)議，最終會造成意思的不自治，實際是對離婚自由原則的破壞。而離婚冷靜期的設(shè)立有利于離婚當事人從非理性人向理性人轉(zhuǎn)變，進而作出真實的意思表示，實現(xiàn)真正的意思自治，最終保障離婚自由原則。
(二)離婚冷靜期對離婚自由的限制應處于合理限度。與大多數(shù)國家和地區(qū)相比，我國登記離婚既不問離婚原因，也不附時間限制，公權(quán)力亦不加實質(zhì)干涉，其過于自由放任的立法態(tài)度與國際通行的子女最大利益原則不符，將其進行適當限制是改進我國登記離婚制度的必然方向。然而對登記離婚的限制也要控制在合理限度之內(nèi)，如本文對冷靜期具體時長的設(shè)置符合中國國情和社會心理學期待，亦不會實質(zhì)妨礙感情確實破裂的當事人對離婚的選擇;本文在對冷靜期間夫妻權(quán)利義務的處理問題上，除了需要遵守的原則之外，充分尊重當事人對婚姻權(quán)利和義務按照意思自治進行協(xié)商處理的權(quán)利。
三、離婚冷靜期的具體制度構(gòu)架
(一)離婚冷靜期的期間設(shè)置。離婚冷靜期本質(zhì)為一段期間，關(guān)于冷靜期的期限，學界有兩種觀點:其中梁慧星教授和夏吟蘭教授均主張一個月的離婚冷靜期;④[1]而陳葦教授通過比較國外立法，認為1個月的離婚冷靜期期限規(guī)定較短，仍然不能起到預防輕率離婚的作用，建議設(shè)置3個月的離婚冷靜期。[2](P312～313)各國關(guān)于冷靜期的期間長短的規(guī)定也各有不同。其中法國民法典第231條規(guī)定，夫妻雙方如堅持離婚，應在第一次提出離婚申請后經(jīng)歷3個月的考慮期再重新申請;比利時、瑞典、奧地利規(guī)定的是6個月考慮期;[3](P274)《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》第19條亦規(guī)定:從提交離婚申請之日起滿一個月，戶籍登記機關(guān)辦理離婚并發(fā)離婚證明。[4](P414)韓國為抑制不斷上升的離婚率，于2005年進行熟慮期試點，并于2008年形成完備機制在全國正式實施，其冷靜期時間的設(shè)置根據(jù)有無子女而有所不同。
(二)離婚冷靜期間雙方當事人的權(quán)利義務。由于冷靜期的設(shè)置，從離婚申請的提出到正式登記離婚這段時間，夫妻雙方的關(guān)系，夫妻各方和子女的關(guān)系于離婚申請?zhí)岢鲋�、正式登記離婚之后均不相同，因此應當對該期間雙方當事人的權(quán)利義務進行探討。法國作為適用冷靜期最為典型的國家之一，其為了更好地保護夫妻雙方和子女的利益，在法國民法典“離婚的程序”一章中設(shè)專節(jié)規(guī)定了冷靜期間的“臨時措施”。協(xié)議離婚下的臨時措施，應當在夫妻雙方申請離婚時提交的臨時性協(xié)議中自行規(guī)定，如果法官認為臨時性協(xié)議中有條款違背子女利益時，得讓當事人取消或修改該條款
(三)離婚冷靜期的程序規(guī)范。關(guān)于離婚冷靜期間是否要建立調(diào)解程序，大部分建立冷靜期制度的國家都設(shè)立了調(diào)解機制。其中較為典型的為澳大利亞，澳大利亞立法規(guī)定在法院判決之前(澳大利亞包括協(xié)議離婚在內(nèi)的所有離婚都需要通過法院判決)，應首先安排家庭協(xié)商會，由調(diào)解員作為中立第三方參加會議。除了該家庭協(xié)商服務之外，澳大利亞還建立了資訊宣傳服務、電話咨詢服務、個別咨詢服務、社區(qū)調(diào)解服務、網(wǎng)絡(luò)在線服務等調(diào)解機制。[8](P183)我國并沒有對婚姻關(guān)系設(shè)立專門的調(diào)解機制。
作者：賀栩溪 單位：湖南師范大學
推薦閱讀：《西南政法大學學報》(雙月刊)創(chuàng)刊于1999年，是西南政法大學主辦的包括法學在內(nèi)的綜合性學術(shù)刊物。
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