本文摘要：摘要：隨著黨中央和國務(wù)院有關(guān)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)以促進(jìn)就業(yè)政策措施的推行，創(chuàng)業(yè)教育已成為大學(xué)生就業(yè)指導(dǎo)中十分重要的內(nèi)容。在險(xiǎn)象環(huán)生的大學(xué)生創(chuàng)業(yè)之路上，識別潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)、建構(gòu)合理的風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，無疑是提高大學(xué)生創(chuàng)業(yè)成功機(jī)率的重要途徑。 關(guān)鍵詞：大學(xué)生
摘要：隨著黨中央和國務(wù)院有關(guān)“大學(xué)生創(chuàng)業(yè)以促進(jìn)就業(yè)”政策措施的推行，創(chuàng)業(yè)教育已成為大學(xué)生就業(yè)指導(dǎo)中十分重要的內(nèi)容。在險(xiǎn)象環(huán)生的大學(xué)生創(chuàng)業(yè)之路上，識別潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)、建構(gòu)合理的風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制，無疑是提高大學(xué)生創(chuàng)業(yè)成功機(jī)率的重要途徑。
關(guān)鍵詞：大學(xué)生創(chuàng)業(yè);法律風(fēng)險(xiǎn);法學(xué)核心期刊
一、大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的法律環(huán)境簡析
(一)立法現(xiàn)狀
我國現(xiàn)行的法律體系中，尚且沒有直接針對大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的法律、法規(guī)，僅在《就業(yè)促進(jìn)法》、《中小企業(yè)促進(jìn)法》和《高等教育法》中有所提及，但內(nèi)容也是極其籠統(tǒng)和簡單，對于實(shí)踐的應(yīng)用意義不大;其他則是位階相對較低的部門規(guī)章或地方性法規(guī)，如《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》、人力資源社會保障部等部門《關(guān)于促進(jìn)以創(chuàng)業(yè)帶動就業(yè)工作的指導(dǎo)意見的通知》和國務(wù)院辦公廳《關(guān)于加強(qiáng)普通高等學(xué)校畢業(yè)生就業(yè)工作的通知》等。國內(nèi)各省份更多是以通知的形式來對這一問題進(jìn)行規(guī)定，如廣東省政府辦公廳于2013年6月初印發(fā)通知指出，高校畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)，個人最高可申請10萬元小額創(chuàng)業(yè)貸款，對于符合條件的創(chuàng)業(yè)者，政府部門還可給予一次性5 000元獎勵Ⅲ。
(二)實(shí)施障礙
1.促進(jìn)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的相關(guān)法律制度不夠完善
2008年1月1日起正式實(shí)施的《就業(yè)促進(jìn)法》，主要意義在于有利于消除五花八門的就業(yè)歧視，監(jiān)督政府履行促進(jìn)就業(yè)、維護(hù)就業(yè)公平的職責(zé)。雖然在一定程度上對大學(xué)生自主創(chuàng)業(yè)提供了法律保障，但由于內(nèi)容原則性較強(qiáng)，缺乏有針對性的具體規(guī)定，可行性不強(qiáng)。其他的法律依據(jù)多為一些政策或地方性規(guī)定，位階低、權(quán)威性差，缺乏法律應(yīng)有的國家強(qiáng)制力作保障的特征，加之有些地方和部門在實(shí)際操作中的不規(guī)范、不嚴(yán)格，對促進(jìn)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)的政策優(yōu)惠措施執(zhí)行不到位，使得大學(xué)生就業(yè)創(chuàng)業(yè)的權(quán)益得不到有效保障。
2.財(cái)稅及融資法制環(huán)境有待改善
我國對促進(jìn)大學(xué)生就業(yè)采取了一些優(yōu)惠措施，如對高校畢業(yè)生從事個體經(jīng)營符合條件的，免收行政事業(yè)性收費(fèi);在當(dāng)?shù)毓簿蜆I(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)登記失業(yè)的自主創(chuàng)業(yè)高校畢業(yè)生，自籌資金不足的，可申請不超過5萬元的小額擔(dān)保貸款;對合伙經(jīng)營和組織起來就業(yè)的，可按規(guī)定適當(dāng)擴(kuò)大貸款規(guī)模;從事當(dāng)?shù)卣?guī)定微利項(xiàng)目的，可按規(guī)定享受貼息扶持。有創(chuàng)業(yè)意愿的高校畢業(yè)生參加創(chuàng)業(yè)培訓(xùn)的，按規(guī)定給予職業(yè)培訓(xùn)補(bǔ)貼等等。但這些優(yōu)惠政策在具體操作起來門檻高、難度大，對在創(chuàng)業(yè)之路上步履維艱的大學(xué)生來說，缺乏實(shí)際有效的幫助。
3.高校創(chuàng)業(yè)教育不能適應(yīng)實(shí)際需要
當(dāng)前高校的創(chuàng)業(yè)教育與市場需要差距較大，對創(chuàng)業(yè)大學(xué)生難以起到指導(dǎo)和幫助作用。高校應(yīng)加強(qiáng)與工商管理、人力資源社會保障等部門的協(xié)作，為大學(xué)生提供更廣泛、更陜捷、更準(zhǔn)確的信息，重點(diǎn)幫助畢業(yè)生了解創(chuàng)業(yè)中的政策、規(guī)定和技巧;邀請創(chuàng)業(yè)成功的校友來校講述其事業(yè)發(fā)展的經(jīng)歷和經(jīng)驗(yàn)，運(yùn)用活生生的例子加深大學(xué)生的印象，以在自己的創(chuàng)業(yè)之路上提供有效的借鑒。
二、大學(xué)生創(chuàng)業(yè)存在的主要法律風(fēng)險(xiǎn)
(一)創(chuàng)業(yè)組織設(shè)立初期存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
我國現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)組織形式中，可供大學(xué)生創(chuàng)業(yè)者選擇的主要有以下幾種形式：
第一，個體工商戶，是指有經(jīng)營能力并依照相關(guān)規(guī)定經(jīng)工商行政管理部門登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的公民。法律依據(jù)有《民法通則》和《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》。
第二，農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織，主要是通過承包農(nóng)村集體所有或使用的土地，進(jìn)行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的農(nóng)村承包經(jīng)營戶。他們通常以從事農(nóng)業(yè)種植、養(yǎng)殖為主，主要目的在于穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)、提供工業(yè)原料、滿足人們物質(zhì)生活的基本消費(fèi)。法律依據(jù)有《農(nóng)村土地承包法》、《農(nóng)業(yè)法》、《土地管理法》以及《合同法》。
第三，個人獨(dú)資企業(yè)，是由個人出資經(jīng)營、歸個人所有和控制、由個人承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)和享有全部經(jīng)營收益的企業(yè)。以獨(dú)資經(jīng)營方式經(jīng)營的獨(dú)資企業(yè)有無限的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。主要受《個人獨(dú)資企業(yè)法》調(diào)整。
第四，合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的，由兩個或兩個以上的自然人通過訂立合伙協(xié)議，共同出資經(jīng)營、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)組織形式。我國合伙組織形式僅限于私營企業(yè)，法律依據(jù)是《合伙企業(yè)法》。
第五，公司，是以營利為目的，從事商業(yè)經(jīng)營活動或某些目的而成立的組織，分為有限責(zé)任公司和股份有限公司，有限責(zé)任公司又分為二個以上五十個以下股東出資設(shè)立的公司和國有獨(dú)資公司以及一人有限責(zé)任公司。有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別在于其股東對公司承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)不同，前者股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，后者則以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。依據(jù)是現(xiàn)行的《公司法》及相應(yīng)司法解釋和實(shí)施細(xì)則。
綜合以上組織形式，個體工商戶和農(nóng)村經(jīng)濟(jì)組織，經(jīng)營規(guī)模較小，適合資金少，自我經(jīng)營能力較弱群體;個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)，經(jīng)營規(guī)模相對較大，經(jīng)營過程中所涉法律問題也較多，適合有一些能力實(shí)力的創(chuàng)業(yè)者;公司形式是現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展的較好形式，因其是有限責(zé)任，內(nèi)部有比較科學(xué)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，一般來講社會可信性比較大，產(chǎn)品的社會信譽(yù)相對比較高，科學(xué)的組織機(jī)構(gòu)有利于企業(yè)發(fā)展。大學(xué)生創(chuàng)業(yè)者要想選擇到適合自己的組織形式，就必須先對不同組織形式的特點(diǎn)和存在的法律風(fēng)險(xiǎn)加以了解，只有這樣，才能從‘‘形式’上有所把握，從而使‘形式”更好地服務(wù)于“內(nèi)容’。
(二)創(chuàng)業(yè)組織運(yùn)行過程中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
創(chuàng)業(yè)組織的運(yùn)行過程是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，不僅有組織內(nèi)部籌劃管理問題，如規(guī)章制度的制定與實(shí)施、勞資糾紛的預(yù)防與救濟(jì)等等，還要面對來自外部的法律問題，如合同、稅收、票據(jù)、不正當(dāng)競爭、產(chǎn)品質(zhì)量、勞資糾紛、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)問題等等。以下就幾個比較典型的法律風(fēng)險(xiǎn)加以分析：
1.合同的訂立、履行風(fēng)險(xiǎn)
即當(dāng)事人或當(dāng)事雙方之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議 。市場經(jīng)濟(jì)是契約經(jīng)濟(jì)，市場交換主要是通過市場主體之間經(jīng)過自由、平等的協(xié)商所訂立的契約來進(jìn)行的。契約即是合同，離開合同，市場經(jīng)濟(jì)就不可能存在，而合同必須以法律對合同原則、方式和結(jié)果的確認(rèn)和保護(hù)為前提。依法成立的合同，受法律保護(hù)。如果合同的簽訂過程中，出現(xiàn)主體不適格、內(nèi)容不合法等現(xiàn)象，則極有可能導(dǎo)致合同不能產(chǎn)生法律效力，從而在履行過程中遭受利益損失。在簽訂合同之初，要從主體資格和實(shí)體內(nèi)容即訂立合同的當(dāng)事人主體資格、訂立合同中所約定的內(nèi)容是否合法兩個方面進(jìn)行審查，以確保所訂立合同的有效性和可行性。在合同履行過程中，如果對方不按約定履行義務(wù)或遇到其他可能喪失履行能力的情況，要及時對事態(tài)的發(fā)展做出判斷，根據(jù)實(shí)際需要對違反約定的對方當(dāng)事人做出適當(dāng)?shù)囊蠡驔Q定，以避免損失擴(kuò)大。另外，大學(xué)生年輕氣盛，講面子、鴦f青義，往往以口頭形式代替書面合同。一旦遇到糾紛，口頭合同勢必會因舉證不能而使自己處于被動，這也是應(yīng)該注意的地方。
2.知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險(xiǎn)
知識產(chǎn)權(quán)是智力勞動產(chǎn)生的成果所有權(quán)，它是依照各國法律賦予符合條件的著作者以及發(fā)明者或成果擁有者在一定期限內(nèi)享有的獨(dú)占權(quán)利。大致上分為兩類：一類是版權(quán)(也稱為著作權(quán)、文學(xué)產(chǎn)權(quán))，另一類是工業(yè)產(chǎn)權(quán)(也稱為產(chǎn)業(yè)產(chǎn)權(quán))。在我國，知識產(chǎn)權(quán)通常指商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)和著作權(quán)三個方面。大學(xué)生創(chuàng)業(yè)者必須學(xué)習(xí)和了解這方面的內(nèi)容，不去侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的同時，更要保護(hù)自己的智力成果和無形資產(chǎn)受到有效保護(hù)，更能應(yīng)對各種與自己有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)糾紛，只有這樣，才能打造并維護(hù)屬于自己的品牌和形象。
3.勞資糾紛法律風(fēng)險(xiǎn)
勞資糾紛是任何一個國家的制度設(shè)計(jì)都必須要面對的基本問題。同樣地，勞動爭議的預(yù)防與救濟(jì)也是任何—個用人單位必須要深入思考、妥善解決的問題。大學(xué)生創(chuàng)業(yè)過程中不可避免要招工，相應(yīng)地則是簽訂勞動合同、保險(xiǎn)、工傷、工資等一系列由勞動法律體系制約的事項(xiàng)。處理不好勞資糾紛，不僅影響創(chuàng)業(yè)組織的正常運(yùn)行，還會影響創(chuàng)業(yè)組織的社會聲譽(yù)。特別是《勞動合同法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》實(shí)施之后，法律規(guī)定傾向于保護(hù)勞動者合法權(quán)益。對用人單位多加監(jiān)管甚至限制。對于經(jīng)營初期、尚未成規(guī)模的用工單位，很容易落入勞動糾紛的困擾之中。
4.其他經(jīng)濟(jì)類法律風(fēng)險(xiǎn)
市場經(jīng)濟(jì)是競爭經(jīng)濟(jì)，通過競爭達(dá)到優(yōu)勝劣汰，合理配置資源，是市場經(jīng)濟(jì)的優(yōu)越性之一。但是，市場競爭必須是公平、合法的競爭，否則市場機(jī)制就可能失靈或扭曲。在市場競爭中，有些競爭者為了貪圖利益不惜采取各種不正當(dāng)手段進(jìn)行或限制競爭，必然妨礙正常的市場競爭。需要運(yùn)用法律手段規(guī)范和制裁不正當(dāng)競爭和壟斷行為，維護(hù)公平、合理的市場競爭。有的企業(yè)管理機(jī)構(gòu)和實(shí)際操作機(jī)構(gòu)所有權(quán)不明確，權(quán)利、責(zé)任和利益之間互相掣肘，影響企業(yè)的聲譽(yù)和效率 。大學(xué)生創(chuàng)業(yè)者應(yīng)該根據(jù)創(chuàng)業(yè)組織經(jīng)營的具體隋況了解相關(guān)法律的主要規(guī)定，以保證創(chuàng)業(yè)組織的合法運(yùn)行。
(三)創(chuàng)業(yè)組織終止存在的法律風(fēng)險(xiǎn)
創(chuàng)業(yè)組織終止主要指創(chuàng)業(yè)組織主體資格的消滅，一般導(dǎo)致消滅的原因可能是經(jīng)營不善而倒閉、破產(chǎn);因違法經(jīng)營被吊銷營業(yè)執(zhí)照或合伙人決定散伙、撤回投資等等。創(chuàng)業(yè)組織終止并不意味著其承擔(dān)的責(zé)任和義務(wù)的自然消失，因此這個時候仍然有諸多方面的法律風(fēng)險(xiǎn)，需要創(chuàng)業(yè)者去注意防范和對已經(jīng)出現(xiàn)的問題進(jìn)行及時的救濟(jì)。創(chuàng)業(yè)者對保險(xiǎn)法、破產(chǎn)法應(yīng)有所了解，以確保在創(chuàng)業(yè)組織面臨終結(jié)之時通過合理合法的途徑保護(hù)自己的合法權(quán)益不受侵犯。
三、對策和建議
(一)創(chuàng)業(yè)者層面
大學(xué)生創(chuàng)業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)意識的缺失是目前我國大學(xué)生創(chuàng)業(yè)敗多成少的重要原因之一。提升大學(xué)生自身的法律素質(zhì)和法律風(fēng)險(xiǎn)意識，培養(yǎng)法律思維，將自己視為生活于法律制度架構(gòu)之下的人，及從法律的立場出發(fā)去思考和認(rèn)識社會的方式，從而提高在創(chuàng)業(yè)中識別風(fēng)險(xiǎn)、化解風(fēng)險(xiǎn)的能力。
(二)政府層面
市場經(jīng)濟(jì)中機(jī)遇與挑戰(zhàn)共生、經(jīng)營和風(fēng)險(xiǎn)并存。忽視法律風(fēng)險(xiǎn)的存在，單純強(qiáng)調(diào)企業(yè)生產(chǎn)流通銷售業(yè)務(wù)，其結(jié)果必然達(dá)不到企業(yè)預(yù)期管理目標(biāo)。政府扶持大學(xué)生創(chuàng)業(yè)，必然不能忽視法律風(fēng)險(xiǎn)防范的支持。作為政府部門，應(yīng)當(dāng)在政策方面加強(qiáng)對大學(xué)生創(chuàng)業(yè)過程中法律風(fēng)險(xiǎn)防范的引導(dǎo)，同時調(diào)動地方企業(yè)法律顧問協(xié)會和律師協(xié)會、法律工作者的力量，加強(qiáng)對大學(xué)生創(chuàng)業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的宣教，從而全面提高他們的法律風(fēng)險(xiǎn)防范能力。
(三)高校層面
“創(chuàng)業(yè)教育” 是在我國大學(xué)生就業(yè)壓力日益加強(qiáng)、創(chuàng)業(yè)環(huán)境有所改變的大背景下催生出來的一個熱門話題。作為高校，應(yīng)當(dāng)將創(chuàng)業(yè)教育提上重要的位置加以重視，合理設(shè)置課程體系，合理安排教育時間，合理規(guī)劃教育與實(shí)踐相結(jié)合的教育模式。就目前情況來看，國內(nèi)高校的創(chuàng)業(yè)教育多側(cè)重于經(jīng)營技巧、投資技巧等技術(shù)性教育，對法律知識、風(fēng)險(xiǎn)意識和企業(yè)經(jīng)營中的權(quán)利救濟(jì)措施等教育相對缺失。這也成為創(chuàng)業(yè)教育不能很好地為大學(xué)生的創(chuàng)業(yè)之路服務(wù)的瓶頸所在。
(四)制度層面
在制度方面，不妨借鑒一些國外的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)。創(chuàng)業(yè)教育于20世紀(jì)70年代末在美國興起，并為美國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展注入了新的活力。美國曾以立法的形式保障創(chuàng)業(yè)教育培訓(xùn)的開展，先后頒布《青年就業(yè)與示范教育計(jì)劃法》(1974年)、《就業(yè)培訓(xùn)合作法》(1983年)、《從學(xué)校到工作機(jī)會法》(1993年)等法律，在完善創(chuàng)業(yè)教育課程體系、建立創(chuàng)業(yè)教育指導(dǎo)制度的基礎(chǔ)之上，更以法律的形式保障了其運(yùn)行和實(shí)施，這是值得國內(nèi)學(xué)習(xí)和借鑒的。如果僅僅停留在位階較低的規(guī)章制度層面之上，則效力、效果、約束力、保障度都將難以發(fā)揮其應(yīng)有的作用。
總之，目前大學(xué)生創(chuàng)業(yè)問題已成為社會、高校、學(xué)生及家長關(guān)注的話題。創(chuàng)業(yè)的過程何其艱險(xiǎn)，大學(xué)生涉世未深，法律意識淡薄，更加深了創(chuàng)業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)和難度。但法律風(fēng)險(xiǎn)并非不可避免，只要加強(qiáng)法律知識學(xué)習(xí)、增強(qiáng)防范意識、培養(yǎng)法律思維，高校在創(chuàng)業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)教育方面多下功夫、拓寬思路，政府可動員律師協(xié)會等機(jī)構(gòu)給予大學(xué)生必要的扶植，無疑會有效防范和控制大學(xué)生創(chuàng)業(yè)中法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，降低其危害，促進(jìn)大學(xué)生創(chuàng)業(yè)可持續(xù)發(fā)展。
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