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摘要：資本維持原則是傳統(tǒng)大陸法系資本三原則的重要組成部分，對傳統(tǒng)公司制度的設(shè)計起著舉足輕重的作用，由于資本維持原則內(nèi)涵的模糊性、制度設(shè)計的缺陷，以及資本維持原則既不能促進公司經(jīng)營活動的正常開展，也不能從根本上保障債權(quán)人的利益，因而喪失了其構(gòu)建的法理基礎(chǔ)，從根本上否定了其存在的合理性。
關(guān)鍵詞：資本/維持/資本維持/資產(chǎn)
一、解讀傳統(tǒng)理論上資本維持原則
資本維持原則又稱資本充實原則或者資本拘束原則，它是指公司在其成立后的持續(xù)期間內(nèi)，應(yīng)當保持與其確定的資本額相當?shù)膶嵱胸敭a(chǎn)。其目的在于維持公司資本，保證公司經(jīng)營能力及償債能力，保護債權(quán)人的利益和交易安全，同時也可以防止過高的盈利分配要求，確保公司自身正常經(jīng)營活動的開展。[1]
(一)資本維持原則中“資本”界定的模糊性
我國有的學者認為資本是“公司擁有由股東出資形成的公司財產(chǎn)總額，即公司成立時由公司章程所確定的股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額”。[2]也有學者認為，公司資本是注冊資本的簡稱，又稱股本，是指公司章程確定的全體股東認繳或者實繳的出資總額。[3]以上可以看出，我國學者普遍認為資本即公司注冊資本。公司資本按不同的分類標準，表現(xiàn)為不同的資本形式，其主要形式除了注冊資本外，還包括發(fā)行資本、實繳資本、催繳資本以及其他資本形式。有學者還提出實質(zhì)資本與形式資本，前者如實繳資本，后者如注冊資本。
公司資本與公司資本制度有密切關(guān)系，在法定資本制下，公司資本即注冊資本與實繳資本、發(fā)行資本一致;而在授權(quán)資本制與折中資本制下，法律并不要求公司成立時股東一次性全部認購公司章程所確定的注冊資本，對所認購的資本額也并不要求一次性繳足，可以在法律規(guī)定的期間內(nèi)分期繳足，此時注冊資本很可能高于發(fā)行資本或?qū)嵗U資本。如果以注冊資本認定為公司資本，一則在授權(quán)資本制與折中資本制下不符合公司實際資本情況，二則有違傳統(tǒng)資本維持原則設(shè)立的目的。傳統(tǒng)資本維持原則設(shè)立的目的在于通過防止實際資本被侵蝕，向債權(quán)人提供公司資本信用擔保來保護債權(quán)，然而僅在公司設(shè)立之初，公司資本尚未被侵蝕的情況下，其注冊資本與實際資本之間即已存在差額，即使在以后的經(jīng)營活動中公司資本完全沒有遭到侵蝕減少，又如何以高于實際資本的注冊資本向債權(quán)人宣告?zhèn)鶆?wù)擔保，超出實際資本的債務(wù)又應(yīng)如何保障呢?如果不能以注冊資本認定為公司資本，那資本維持原則中的“資本”又究竟所指何物呢?
(二)資本維持原則中“維持”的困惑代理發(fā)表論文
資本維持是一個動態(tài)過程，與公司經(jīng)營活動即公司盈虧關(guān)系密切，同時由于經(jīng)營具有風險性和復(fù)雜多變性，資本維持具有波動性和不確定性。對資本維持原則中“維持”的困惑主要有以下兩點：第一，時間問題。資本貫穿于公司資本運營的全過程，資本維持理應(yīng)貫穿于公司活動的始終。在這個過程中我們不應(yīng)該也不可能要求公司資本時時刻刻等于或大于公司凈資產(chǎn)，當然也不是僅在公司凈資產(chǎn)臨近可能低于或已經(jīng)低于公司資本這一臨界點時才認為已經(jīng)突破了資本維持原則。雖然公司在某時間點或短時間內(nèi)公司資本低于凈資產(chǎn)但在合理期限內(nèi)能夠恢復(fù)，能否仍視為堅持了資本維持原則?或者只要公司大部分時間保持公司資本等于或大于公司凈資產(chǎn)，偶爾出現(xiàn)公司凈資產(chǎn)低于公司資本的情況，是否也認為沒有突破資本維持原則，這都值得商榷。
第二，度的問題。[4]公司資本是公司凈資產(chǎn)的組成部分，要求公司資本維持即要求公司凈資產(chǎn)高于或等于資本，要求公司每筆業(yè)務(wù)處于盈利狀態(tài)，至少不得虧損，這幾乎是不可能的;在現(xiàn)實生活中，公司凈資產(chǎn)還可能低于公司資本，即當公司發(fā)生虧損的時候，此時公司資本與公司實際資本不符，雖然這可以通過減資方式來解決，但根據(jù)資本不變原則，公司不得隨意減資，并且減資程序復(fù)雜，必須經(jīng)股東大會決議并通知或公告?zhèn)鶛?quán)人，向債權(quán)人提供相應(yīng)的擔保，還存在時間差。在公司減資前，公司仍以其高于實際資本的公司資本向債權(quán)人擔保其信用和償債能力，對債權(quán)人的保護顯得軟弱無力。同時由于公司的財務(wù)狀況并不一定向社會公開，尤其以有限責任公司最為突出，除公司控股股東、實際控制人、公司董事、監(jiān)事、高級管理人外，債權(quán)人對公司經(jīng)營狀況、財產(chǎn)狀況難以知曉，對公司資本是否維持也無從判斷，在這種情況下，資本保護債權(quán)人的利益實屬形同虛設(shè)。
(三)資本維持原則忽視了對設(shè)立中公司資本的規(guī)制
公司活動自始自終應(yīng)當包括兩個階段，即成立階段與成立后經(jīng)營階段，且這兩個階段緊密聯(lián)系，不可分割。前一階段為后一階段奠定基礎(chǔ)，沒有前一階段，后一階段則喪失合法存在的依據(jù);后一階段是前一階段的目的和最終歸宿，沒有后一階段，前一階段的準備工作將毫無實質(zhì)意義。而我國現(xiàn)行公司法對有關(guān)傳統(tǒng)資本維持原則的規(guī)定僅著眼于公司成立后的經(jīng)營活動，而忽視了對公司成立中資本的規(guī)制，這是不全面的，也難以對債權(quán)人進行救濟。
二、資本維持原則現(xiàn)實基礎(chǔ)之質(zhì)疑代理發(fā)表論文
(一)資本三原則的沖突與矛盾
傳統(tǒng)理論認為資本三原則是一個有機整體，其中資本確定原則是前提，是首要原則，資本維持原則是核心，資本不變原則是保障，他們相互聯(lián)系，互為依存，共同組成公司資本保障和約束機制。[5]然而在授權(quán)資本制與折中資本制下，公司資本并不一定是確定并繳足的，而公司仍然可以成立并維持與實際資本相當?shù)呢敭a(chǎn)，此時其符合資本維持原則，而與資本確定原則相違背。資本維持原則與資本不變原則也存在矛盾，若股東未履行出資義務(wù)，如未按時履行、不實履行、虛假出資、抽逃出資，公司及其他股東可以要求該股東補足其出資，如果該股東在一定期間內(nèi)不予補足，為貫徹資本維持原則，公司可以申請公司登記機關(guān)變更登記，從而減少公司資本，此舉雖徹底貫徹了資本維持原則之精神，卻與資本不變原則相抵觸，未經(jīng)過通知、公告及債權(quán)人異議等法定程序，自不符合未經(jīng)法定程序不得變動資本之不變精神。[6]
(二)公司成立時資本維持原則之不足
1.股東出資義務(wù)的模糊性以及責任的局限性
我國《公司法》、《公司注冊資本登記管理暫行條例》以及《刑法》有關(guān)條文對公司股東不按法律或章程履行出資義務(wù)的，規(guī)定了民事、行政、刑事責任，但就我國現(xiàn)行法律對于公司資本維持的規(guī)制仍存在著諸多問題。第一，股東出資義務(wù)具有模糊性，法律規(guī)定以實物、知識產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等非貨幣性財產(chǎn)出資的，不得作價高估，而判斷非貨幣性財產(chǎn)是否高估作價，應(yīng)以公司成立時，還是公司成立后的任何階段為準，若以公司成立時為準，公司成立后可否對公司成立時非貨幣性財產(chǎn)高估作價進行補救，我國公司法未明確規(guī)定。
第二，股東未履行出資義務(wù)的法律責任僅限于財產(chǎn)責任。我國現(xiàn)行法律對股東違反出資義務(wù)的法律后果包括繳足未繳足或虛假出資的部分，對已全額繳足出資的股東承擔連帶責任，公司登記機關(guān)可以對該股東處以罰款，情況嚴重的，追究刑事責任。除依法追究刑事責任可能會對股東的人身自由、資格進行限制外，其他法律后果僅限于財產(chǎn)責任。反觀德日法律，對公司股東違反出資義務(wù)還規(guī)定了失權(quán)程序[7]，即對怠于履行出資義務(wù)的股東，可以催告其在一定期限內(nèi)繳納出資，逾期仍不繳納者，將喪失其出資額及所繳納的部分出資。[8]即喪失該公司股東資格，喪失利益分配請求權(quán)，以促進股東積極履行出資義務(wù)。
2.股東未履行出資義務(wù)，相關(guān)人員承擔連帶責任的范圍有待商榷代理發(fā)表論文
我國現(xiàn)行法律對股東未履行出資義務(wù)，相關(guān)責任人員的范圍規(guī)定為公司成立時的其他股東，筆者認為該范圍有待探討，特別是股份有限公司，股票面向全社會不特定的社會成員發(fā)行，股東根據(jù)持股比例不同，分為控股股東以及中小股東，公司的設(shè)立事宜由創(chuàng)立人大會選舉的董事組成的董事會進行，因此股東是否履行出資義務(wù)，公司發(fā)起人、控股股東以及董事最為清楚，其應(yīng)對公司股東未履行出資義務(wù)承擔連帶責任，而小股東由于本身所持公司份額小而且對公司設(shè)立、經(jīng)營事務(wù)沒有多大影響，要其承擔連帶責任有失公允。
3.嚴格的驗資規(guī)則存在缺陷
我國法律規(guī)定對以非貨幣性財產(chǎn)出資的，必須提請有關(guān)機構(gòu)進行驗資，驗資只是公司設(shè)立的準備工作，此時公司尚未成立，即使驗資屬實，也不意味著股東已繳納出資，該非貨幣性財產(chǎn)已轉(zhuǎn)移到公司名下，因此驗資主要反映資產(chǎn)價值而不足以反映公司已實際取得該資產(chǎn)，強制在公司設(shè)立前進行驗資，不僅在技術(shù)上難以達到立法所預(yù)設(shè)的維持公司資本的目的，而且徒增公司設(shè)立成本。[9]
4.對債權(quán)人保護不足
股東未履行出資義務(wù)時，公司及其他股東可依法請求該股東實際繳納出資，相關(guān)人員承擔連帶責任，以充實公司資本，擴大公司財產(chǎn)責任范圍來保障債權(quán)人利益。然而該項權(quán)利并未賦予債權(quán)人，在現(xiàn)實生活中，公司被控股股東所控制，其他股東若不積極行使權(quán)利或股東之間存在合謀串通的情況下，該類請求權(quán)難以實現(xiàn)，債權(quán)人利益得不到切實維護。在這種情況下，賦予債權(quán)人請求權(quán)屬實必要，而且債權(quán)人可以通過法院否認公司獨立人格，要求違反出資義務(wù)的股東對債權(quán)人的債權(quán)負連帶清償責任。
(三)公司成立后資本維持原則之不足
為保障公司資本充實，我國新《公司法》做了如下規(guī)定：公司成立后，股東不得抽回出資;股票的發(fā)行價格不得低于股票的票面金額;在公司彌補虧損前，不得向股東分配股利;公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤10%列入公司法定公積金。但以上這些措施無一例外的是穩(wěn)定或增加公司資產(chǎn)，與公司資本無太大關(guān)系，除此之外這些規(guī)則要么自身存在瑕疵，要么并不會對資本數(shù)額造成影響，要么并不是基于資本維持原則而設(shè)立，與資本維持原則沒有必然的聯(lián)系，以上述規(guī)則來支撐資本維持原則有力不從心之嫌。
1.股東抽逃出資的責任范圍過窄
抽逃出資是指股東在公司成立后，將其出資暗中取回，即公司成立時股東業(yè)已出資，但待公司成立后，又秘密抽回其出資，并繼續(xù)保有股東身份和其持有的出資比例。[10]股東抽逃出資即意味著侵占公司財產(chǎn)，降低與公司資本抽象數(shù)額相適應(yīng)的公司具體財產(chǎn)，因而是違背“資本維持原則”的;[11]對抽逃出資的行為，我國《公司法》、《公司登記管理條例》以及《刑法》規(guī)定了相應(yīng)的民事、行政、刑事責任，但在現(xiàn)實中，股東抽逃出資往往得到公司其他股東、董事、高管以及開戶銀行的協(xié)助，構(gòu)成共同侵權(quán)，在這種情況下是否應(yīng)追究知情者以及協(xié)助者的法律責任以及承擔什么樣的法律責任，法律未明確規(guī)定，筆者認為協(xié)助者應(yīng)對股東抽逃出資的范圍內(nèi)對公司債權(quán)人承擔連帶責任，從而加強對股東抽逃出資行為的監(jiān)督。
2.資本維持原則不足以擔當“禁止折價發(fā)行”的理論基礎(chǔ)
我國公司法、證券法嚴禁折價發(fā)行股票、債券，其主要理由是認為折價發(fā)行將有損公司資本，違背公司資本維持原則，實際上折價發(fā)行并非有損公司資本。在會計操作上，票面金額乘以發(fā)行總數(shù)計入股本，即票面金額與發(fā)行總數(shù)一旦確定，股本即也確定。而票面金額與實際發(fā)行價格之間的差額乘以發(fā)行總數(shù)則計入資本公積的借方，即抵減資本公積，當資本公積不足抵減時，則計入未分配利潤，即以以前年度未分配利潤或?qū)砝麧欉M行填補。因此無論資本公積或盈余公積是否足以抵扣折價差額，影響的僅是“未分配利潤”，不會影響公司資本，進而不涉及資本是否維持的問題，只是在公司形式資本與公司資產(chǎn)之間存在一定差額，因此基于資本維持原則而規(guī)定公司不得折價發(fā)行存在邏輯混亂。同時對籌資困難的企業(yè)來說，折價發(fā)行不失為一個幫助企業(yè)擺脫財務(wù)困難的有效措施。
3.利潤分配的原則不以資本維持原則為考量
“無利不分”是我國公司利潤分配的普遍規(guī)則，對于長期投資、從事基礎(chǔ)設(shè)施、原材料、能源的公司除外，其成立依據(jù)認為是堅持資本維持原則，這是令人質(zhì)疑的。如果“無利不分”的發(fā)生根據(jù)真的是資本維持原則，那么我們可以這樣認為，資本是凈資產(chǎn)的組成部分，只要我們保持凈資產(chǎn)與資本一致，則堅持了資本維持原則，從而可以對高于資本的凈資產(chǎn)進行分配，而不論當年是否有盈余可供分配，顯然這是不可能也是不可行的，也無利于公司長遠發(fā)展;且我國法律不僅堅持當年沒有利潤當年不得進行分配，即使當年有利潤也應(yīng)先彌補虧損，不足部分還應(yīng)用盈余公積予以彌補，禁止將資本公積予以利潤分配，由于是否分配利潤影響的只是公司資產(chǎn)，對公司資本幾乎沒有什么影響，可見“無利不分”的根本目的是為了穩(wěn)定或擴大公司資產(chǎn)，并為公司長遠發(fā)展創(chuàng)造條件，基于資產(chǎn)信用對債權(quán)人進行保護，而不是基于資本維持原則的考量。
4. 提取法定公積金不足以支撐資本維持原則代理發(fā)表論文
公司法167條規(guī)定，“公司分配當年稅后利潤后，應(yīng)當提取利潤的10%列入公司法定公積金，法定公積金累計額為公司注冊資本50%以上的，可以不再提取。”同時法律還規(guī)定，公司應(yīng)根據(jù)章程的規(guī)定提取任意盈余公積金。提取的法定公積金計入“盈余公積金”科目下，并不計入“資本”，與資本無關(guān)，因此無論是否提取法定公積金以及提取多少均與資本維持原則無多大牽連，法定公積金的提取不以資本維持原則所導(dǎo)出。
同時只要資產(chǎn)大于負債，就能夠擔保債權(quán)人的利益，而無必要強制性提取公積金，即使公司為擴大經(jīng)營規(guī)模，增加資本，可以賦予公司自由意志，自主決定是否提取。過多提取法定公積金，對股東、公司都有不利影響。對股東而言，法定公積金提取過多，可供分配給股東的利潤勢必減少，股東投資的目的在于提取收益，由此會削弱股東投資的積極性;對公司而言，大量資金積壓而不能動用，不利于資金優(yōu)先配置與合理流動，使其逐利性得不到體現(xiàn)，造成資金閑置與浪費，不利于公司經(jīng)營活動的有利展開。
總之，法定公積金的超量提取已是弊端重重，且與資本維持原則沒有必然聯(lián)系，我們何以視法定公積金的提取為資本維持原則的必要措施和手段呢?法定公積金的提取何以能夠支撐資本維持原則呢?資本維持原則又如何成為了法定公積金提取的發(fā)生根據(jù)呢?
四、資本維持原則法理基礎(chǔ)之批判
(一)資本維持原則有悖公司法的價值選擇
1.公司法的價值理念主要包括自由價值、安全價值、效率價值。公司法的自由價值表現(xiàn)為公司法應(yīng)以授權(quán)性規(guī)范為主，給予投資者更多的投資機會和選擇，公司法應(yīng)成為投資者自由的圣經(jīng)。[12]公司法的安全價值首先表現(xiàn)為公司具有獨立的名義，獨立的財產(chǎn)，承擔獨立責任，其設(shè)立的條件、程序、公司性質(zhì)均應(yīng)符合法律規(guī)定。公司法的效率價值統(tǒng)率自由價值和安全價值，是公司法價值追求的終極價值，公司效率價值不僅體現(xiàn)在成本與收益的關(guān)系上，而且還包括制度成本，降低公司設(shè)立、經(jīng)營的制度成本是提高公司效率的重要手段。在三大價值中，效率價值應(yīng)處于核心層，而自由價值與安全價值則分屬兩翼。[13]
公司具有多種利益關(guān)系，股東之間、股東與公司之間、股東與債權(quán)人之間、公司與債權(quán)人之間等利益關(guān)系，根據(jù)不同的利益關(guān)系種類，公司法具體制定了相關(guān)法律進行利益選擇與平衡，其中公司與債權(quán)人之間的利益關(guān)系是各種利益關(guān)系中較為典型的形式，既要保護公司利益即公司正常經(jīng)營活動和逐利行為，又要保護債權(quán)人利益，即平衡公司效率與債權(quán)人交易安全。由于效率價值處于核心層次，當公司效益與債權(quán)人利益發(fā)生沖突時，首先應(yīng)當考慮的是公司效益，其次才是債權(quán)人利益。代理發(fā)表論文
2.資本維持原則對公司經(jīng)營的不利影響
我國《公司法》規(guī)定“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣性財產(chǎn)作價出資”。由此可見，以非貨幣性財產(chǎn)出資必須具備2個特征，即貨幣估價性和可轉(zhuǎn)讓性，因此債權(quán)、股權(quán)、勞動力、信用均可以作為股東出資形式，然而事實上以這些非貨幣性財產(chǎn)出資受到諸多限制，主要是基于對債權(quán)人的保護，由于這些出資具有較大的或然性、不確定性，不能擔保債權(quán)人的債權(quán)。在資本信用下股東出資形式被完全扭曲，以迎合債權(quán)人利益保護為首要目標，而犧牲了投資者的利益和公司正常經(jīng)營活動所需，股東投資組建公司基于兩個考慮，一是公司正常經(jīng)營獲取利益，一是對債權(quán)人進行擔保，而資本維持原則首先考慮的是對債權(quán)人的擔保，其次才是公司正常營運。從公司法價值選擇來看，效率價值統(tǒng)率安全價值，即公司營運第一，對債權(quán)人的擔保退居其次;從公司設(shè)立出發(fā)，進行經(jīng)營活動才是公司設(shè)立的出發(fā)點和落腳點，對債權(quán)人的保護應(yīng)是附屬的，居第二位的。
由于在資本信用下，資本維持原則已經(jīng)不能承擔對債權(quán)人的擔保功能，因此基于對債權(quán)人保護而對此些出資進行限制的原因已不復(fù)存在，應(yīng)適當放開對這些出資的限制直至徹底廢除。既然資本不再具有債務(wù)清償功能，凡是具有營運價值的資本和要素都可以作為股東出資的形式，市場主體具有經(jīng)濟人的特點，對這些出資可能帶來的風險應(yīng)由其獨立判斷自主決定。資本維持是在資本信用下對債權(quán)人保護的延伸，同樣不具有擔保債權(quán)的功能，同時亦不利于公司營運活動的開展，不能使各種積極要素投入營運，增強公司競爭力與活力。
(二)從資本與資產(chǎn)的關(guān)系出發(fā)，批判資本信用保護債權(quán)人的弊端
1.資產(chǎn)與資本的關(guān)系
一般而言，公司資本與資產(chǎn)只有在注冊時才是一致的，資本是一種靜態(tài)的恒量，而資產(chǎn)是一個動態(tài)的變量，兩者表現(xiàn)得不一致是常態(tài)。一個公司即使注冊資本較低，但經(jīng)營管理先進，公司盈利能力強，其資產(chǎn)可能遠遠高于其資本;相反，即使其注冊資本再高，由于經(jīng)營管理不善，處于虧損狀態(tài)，其資產(chǎn)也可能遠遠低于其資本。雖然資本是資產(chǎn)的組成部分，但二者在數(shù)量上并無必然聯(lián)系。公司資本只不過是公司成立時登記注冊的一個抽象數(shù)額，而不是公司任何時候都實際擁有的資產(chǎn)，資本不過是公司資產(chǎn)演變的一個起點，是一段歷史，是一種觀念和象征，是一個靜止的符號和數(shù)字。[14]
2.資本信用保護債權(quán)人的弊端代理發(fā)表論文
公司以其全部資產(chǎn)對外獨立承擔責任，股東僅以其出資額為限承擔有限責任，這是公司的顯著特征。公司對外承擔責任是以其擁有的全部資產(chǎn)對其債務(wù)負責，公司承擔責任的范圍取決于公司擁有的資產(chǎn)，而不取決于公司注冊的資本，公司資產(chǎn)的數(shù)額就是公司財產(chǎn)責任和償債能力的范圍，公司資本再大，也不能擴大公司責任范圍，公司資本再小，也不能縮小公司責任范圍。[15]
公司資本一經(jīng)確定，非經(jīng)法定程序不得變更，而公司資產(chǎn)會隨著公司經(jīng)營活動而發(fā)生變化，而且一般而言，公司成立越久，公司資本與資產(chǎn)脫節(jié)的可能性越大。因此以公司資本來召示公司對其債務(wù)的擔保能力是對公司信用程度的歪曲，當資產(chǎn)高于資本，即公司處于盈利狀態(tài)下，以其資本來判斷公司信用，必然導(dǎo)致對公司信用的低估，致使公司信用被掩蓋和浪費，是某些交易不能順利進行，有違公司效率原則;同理，當公司資產(chǎn)低于資本時，即當公司虧損時，仍以資本召示其信用，使債權(quán)人承擔更大的交易風險，不符合公司安全原則。
由于資本信用的神話，市場活動的交易者往往只關(guān)注對方的注冊資本，而疏于對其整個資產(chǎn)狀況、現(xiàn)金流量的了解以及公司發(fā)展前景;只看重對方成立時的資本數(shù)額，而忽視其經(jīng)營過程中資產(chǎn)結(jié)構(gòu)、資產(chǎn)數(shù)額的變化;只相信公司注冊登記和營業(yè)執(zhí)照上顯示的表面信息，而忽略了社會中介機構(gòu)對公司資產(chǎn)的實際調(diào)查和評價中的影響;只滿足于當事人出資已經(jīng)到位、資本沒有虛假的最低標準，而無視公司資產(chǎn)隱形的不當轉(zhuǎn)移、非法侵吞和無故流失所應(yīng)追究的責任。
故而資本信用不僅客觀上不能保護債權(quán)人的利益，主觀上也忽視了市場主體都是經(jīng)濟人的現(xiàn)實，想通過靜止的資本而包攬債權(quán)人風險是不現(xiàn)實的，市場主體必須憑借自己的能力、經(jīng)驗和信息來判定風險并追逐自己最大利益。
3.資產(chǎn)信用保護債權(quán)人的優(yōu)越性
公司以其全部資產(chǎn)對外承擔責任，當公司資產(chǎn)大于負債時，公司債務(wù)將全部獲得擔保，最直觀地反映在資產(chǎn)負債表和資產(chǎn)負債率上，資產(chǎn)=負債+所有者權(quán)益(凈資產(chǎn))，從等式我們可以看出，凈資產(chǎn)越大，即資產(chǎn)減去負債的差額越大，公司清償能力越強，債權(quán)人越有保障。同樣，當資產(chǎn)負債率越低，則反映凈資產(chǎn)占資產(chǎn)的比率越高;反之，則表示凈資產(chǎn)在資產(chǎn)中占有的分額越低。
根據(jù)我國《破產(chǎn)法》規(guī)定，企業(yè)法人破產(chǎn)的原因是企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或明顯缺乏清償能力，因此造成企業(yè)破產(chǎn)除了資不抵債即全部債務(wù)超過全部資產(chǎn)外，還可能是即使資產(chǎn)總額超過負債總額，但沒有足夠的現(xiàn)金支付到期債務(wù)。由此可見，資產(chǎn)擔保債權(quán)不能單純依靠資產(chǎn)規(guī)�；驍�(shù)額，還應(yīng)著眼于資產(chǎn)有效性和債務(wù)結(jié)構(gòu)，即是否有足夠的現(xiàn)金以及可以隨時變現(xiàn)的資產(chǎn)準備支付已經(jīng)到期或即將到期的債務(wù)，表現(xiàn)在財務(wù)會計上即為現(xiàn)金流量表。如果凈資產(chǎn)都是不能發(fā)揮任何效益的資產(chǎn)，或者是完全不能變現(xiàn)的資產(chǎn)，其對債權(quán)人的保護就只能是一句空話。[16]因此在資產(chǎn)負債表中，固定資產(chǎn)、流動資產(chǎn)、長期投資、短期投資、無形資產(chǎn)、遞延資產(chǎn)的結(jié)構(gòu)應(yīng)當合理，長期負債、流動負債也應(yīng)與資產(chǎn)結(jié)構(gòu)保持相當?shù)膶?yīng)性，以使公司不致于出現(xiàn)支付不能、停止支付或財務(wù)危機。
因此公司的償債能力不僅取決于帳面資產(chǎn)，而且還取決于可以即時變現(xiàn)的資產(chǎn)所占的比例，而這是依靠資本信用以及資本維持所無法達到的，進而資本信用以及向下的資本維持原則根本不能保護債權(quán)人利益。
四、結(jié)語
資本維持原則就其內(nèi)部而言，其內(nèi)涵及其制度設(shè)計都存在諸多不足，而且在三大資本原則之間也存在著矛盾;就其外部而言，由于資本維持原則偏離了公司法價值選擇，把對債權(quán)人利益保護置于首位，而事實上又根本不能保障債權(quán)人利益，同時也阻礙了公司的發(fā)展，因此隨著資產(chǎn)信用逐漸取代資本信用，資本維持原則出現(xiàn)越來越多的弊端和不合理性，有必要從根本上否定其存在的合理性。
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