本文摘要：摘 要： 保障婦女權(quán)益是我國《民法典》實(shí)現(xiàn)男女平等和實(shí)質(zhì)正義的必然要求。 《民法典》總則編、婚姻家庭編、物權(quán)編、人格權(quán)編等各編的制度構(gòu)建中都充分體現(xiàn)了對(duì)婦女合法權(quán)益的關(guān)注和保護(hù)，彰顯了立法的時(shí)代精神和人文關(guān)懷。 《民法典》相關(guān)規(guī)定的落實(shí)還有待
摘 要： 保障婦女權(quán)益是我國《民法典》實(shí)現(xiàn)男女平等和實(shí)質(zhì)正義的必然要求。 《民法典》總則編、婚姻家庭編、物權(quán)編、人格權(quán)編等各編的制度構(gòu)建中都充分體現(xiàn)了對(duì)婦女合法權(quán)益的關(guān)注和保護(hù)，彰顯了立法的時(shí)代精神和人文關(guān)懷。 《民法典》相關(guān)規(guī)定的落實(shí)還有待具體實(shí)施細(xì)則以及實(shí)踐中的正確適用，在條件成熟時(shí)還需要補(bǔ)充《民法典》的一些缺漏和不足。 這個(gè)過程中，考慮婦女的特殊需要和訴求，給予婦女相應(yīng)的照顧和保護(hù)，有利于更好地保障婦女權(quán)益，增進(jìn)婦女福祉。
關(guān)鍵詞： 民法典; 婦女權(quán)益保障; 男女平等
2020年5月28日，《中華人民共和國民法典》(以下簡稱《民法典》)由十三屆全國人大三次會(huì)議審議通過。 《民法典》是一部體現(xiàn)對(duì)生命健康、財(cái)產(chǎn)安全、交易便利、生活幸福、人格尊嚴(yán)等各方面權(quán)利平等保護(hù)的民法典，是一部具有鮮明中國特色、實(shí)踐特色、時(shí)代特色的民法典，被譽(yù)為“社會(huì)生活的百科全書”和“人民權(quán)利的保障書”。 《民法典》的規(guī)范將影響婦女在婚姻家庭、日常生活、社會(huì)工作、民商事交易等領(lǐng)域的法律行為和法律后果。
民法典論文范例：傳統(tǒng)文化的現(xiàn)代光輝中國民法典的法文化基因
《民法典》總則編、婚姻家庭編、物權(quán)編、人格權(quán)編等體現(xiàn)的男女平等和保護(hù)婦女權(quán)益的精神，完善了婦女發(fā)展的法治保障體系，構(gòu)成了中國特色社會(huì)主義婦女保障法律體系新的重要內(nèi)容。 進(jìn)入民法典時(shí)代，我國以《憲法》為基礎(chǔ)、以《婦女權(quán)益保障法》為主體的中國特色社會(huì)主義婦女權(quán)益保障法律體系逐漸形成并不斷完善，婦女權(quán)益保障法律實(shí)踐也將進(jìn)入一個(gè)新階段。 本文選取民法典一些重點(diǎn)領(lǐng)域探討婦女權(quán)益保障的進(jìn)展與可能面臨的挑戰(zhàn)。
作者簡介： 馬憶南
一、夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定規(guī)則
《民法典》第1064條明確了夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和舉證責(zé)任分配，徹底廢除和改變了婦女深受其累的《婚姻法司法解釋(二)》第24條確定的夫妻共同債務(wù)推定規(guī)則。 據(jù)此，夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個(gè)人名義所負(fù)的債務(wù)不再直接被認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)。 由此，維護(hù)了非舉債一方配偶對(duì)共同債務(wù)的知情權(quán)和同意權(quán)，有利于從根源上防止非舉債一方配偶“被負(fù)債”現(xiàn)象的發(fā)生，充分維護(hù)婦女在婚姻家庭關(guān)系中的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。
(一)《民法典》第1064條的細(xì)化
依照《民法典》第1064條，夫妻共同債務(wù)包括：第一，夫妻雙方共同簽名或者夫妻一方事后追認(rèn)等共同意思表示所負(fù)的債務(wù); 第二，以個(gè)人名義為家庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù)，“家庭日常生活需要”是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要消費(fèi)，包括衣食住行、購買日用品、醫(yī)療保健、子女教育和老人贍養(yǎng)，以及普通的娛樂文化等的支出，其金額和目的應(yīng)符合“日常性”和“合理性”(考察負(fù)債金額大小，當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)水平，借款名義，夫妻社會(huì)地位、職業(yè)、資產(chǎn)、收入等因素); 第三，以個(gè)人名義所負(fù)用于夫妻共同生活的債務(wù); 第四，以個(gè)人名義所負(fù)用于夫妻共同生產(chǎn)經(jīng)營的債務(wù)。
夫妻債務(wù)認(rèn)定仍需司法解釋進(jìn)一步細(xì)化。 比如如何理解“共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營”? 筆者認(rèn)為“夫妻共同生活”范圍大于“家庭日常生活”，所謂“共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營”應(yīng)當(dāng)包括：第一，舉債期間夫妻一方購買房產(chǎn)用于共同生活，或者形成共同財(cái)產(chǎn); 購買車輛、裝修、休閑旅行; 參加教育培訓(xùn)、接受重大醫(yī)療服務(wù); 夫妻一方資助未成年子女出國、私立教育、醫(yī)療、資助子女結(jié)婚，履行贍養(yǎng)義務(wù)。 第二，舉債期間共同從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，夫妻共同生產(chǎn)經(jīng)營指債務(wù)款項(xiàng)的專用性(債務(wù)專用于生產(chǎn)經(jīng)營)、夫妻經(jīng)營的共同性(夫妻共同決策、共同投資、分工合作、共同經(jīng)營管理)。 第三，舉債期間一方以個(gè)人名義進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營投資，收益用于家庭共同生活。
(二)證明責(zé)任的正當(dāng)性討論
在司法實(shí)踐中適用第1064條時(shí)，需要特別注意進(jìn)一步細(xì)化舉證責(zé)任的分配，不同類型的夫妻共同債務(wù)，舉證責(zé)任的主體也不相同。 首先，如果存在夫妻雙方共同簽署的借款合同或借條，以及夫妻一方能夠證明與另一方確實(shí)有借款合意或得到事后追認(rèn)的，則可以推定為夫妻共同債務(wù)，債權(quán)人不需要承擔(dān)額外的舉證責(zé)任。 其次，如果是夫妻一方以個(gè)人名義負(fù)擔(dān)的債務(wù)，只要該債務(wù)屬于家庭日常生活所需的范圍，則也可以直接推定為夫妻共同債務(wù)，債權(quán)人也不需要承擔(dān)舉證責(zé)任。 但如果非舉債一方否定該債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)的，則必須舉證證明該債務(wù)并沒有用于家庭日常生活。 再次，如果是夫妻一方以個(gè)人名義負(fù)擔(dān)的債務(wù)已經(jīng)超出了家庭日常生活所需，債權(quán)人主張?jiān)搨鶆?wù)屬于夫妻共同債務(wù)的，則必須舉證證明該債務(wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營，或者是基于夫妻雙方共同的意思表示。
《民法典》頒布以來，有不少人質(zhì)疑第1064條證明責(zé)任的分配是否正當(dāng)。 有學(xué)者提出，由債權(quán)人證明債務(wù)用于夫妻共同生活是不可行的，債權(quán)人為了保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，不得不要求所有的債務(wù)人攜其配偶在債權(quán)債務(wù)協(xié)議上簽字，以體現(xiàn)“共債共簽”，這樣做會(huì)不會(huì)極大地增加交易成本，犧牲交易的效率? 如果配偶方不同意交易，不愿意“共債共簽”，債權(quán)人就很可能取消交易。 當(dāng)價(jià)值判斷倒向家庭倫理時(shí)，在天平的另一頭，是否會(huì)“按下葫蘆起了瓢”? [1]
筆者認(rèn)為第1064條證明責(zé)任的分配比較好地把握了婚姻家庭的保護(hù)和債權(quán)人的保護(hù)兩者之間的價(jià)值平衡。 債務(wù)規(guī)則的道德風(fēng)險(xiǎn)存在于兩方面，一是配偶雙方串通損害債權(quán)人利益的風(fēng)險(xiǎn)，二是配偶一方與債權(quán)人串通損害配偶另一方利益的風(fēng)險(xiǎn)。 證明責(zé)任分配制度設(shè)計(jì)一定要考慮價(jià)值平衡：第一，配偶另一方是否參與到債務(wù)形成的行為中? 如果參與了，則配偶另一方可以較好地控制風(fēng)險(xiǎn)，且有更高的獲利可能性，故其應(yīng)對(duì)自己意思表示的結(jié)果承擔(dān)責(zé)任。 第二，是否基于家庭日常生活需要而負(fù)債? 如果是日常生活需要，債權(quán)人更有可能推定配偶一方是同意的，這樣會(huì)有無法采取有效防范措施的可能性，而配偶一方也很可能會(huì)因此獲利。 假如舉債超出了家庭的日常生活需要，債權(quán)人無條件相信配偶的同意便不值得保護(hù)，應(yīng)課以債權(quán)人更高的調(diào)查義務(wù); 并且，配偶一方的獲利可能性較小。
因此，在證明責(zé)任分配的相關(guān)具體制度設(shè)計(jì)方面，筆者認(rèn)為，首先，對(duì)于配偶一方所負(fù)債務(wù)超出日常家事代理范圍，債權(quán)人需完成基本的證明責(zé)任，即除借貸關(guān)系真實(shí)合法外，還需證明其采取了相應(yīng)措施如將借款直接轉(zhuǎn)到非舉債配偶的賬戶等方式以證明其為善意，非舉債配偶進(jìn)行抗辯需提供反證加以證明; 如既非日常家庭需要，債權(quán)人又無法證明其善意的，原則上推定為個(gè)人債務(wù)。 其次，為進(jìn)一步保障債權(quán)人合法利益，債權(quán)人和舉債一方配偶均主張是夫妻共同債務(wù)，而非舉債一方配偶認(rèn)為是夫妻個(gè)人債務(wù)的，則應(yīng)由舉債一方配偶證明存在舉債合意或用于家庭共同生活、經(jīng)營。 其現(xiàn)實(shí)依據(jù)是因舉債配偶一方較之于其他兩方當(dāng)事人而言，是最知曉債務(wù)實(shí)際情況之人，舉證能力處于絕對(duì)優(yōu)勢地位; 倘若舉債配偶一方舉證不能的，則由債權(quán)人作為第二順位舉證方繼續(xù)舉證。 倘若只有債權(quán)人主張為夫妻共同債務(wù)的，則由債權(quán)人參照表見代理的舉證規(guī)則承擔(dān)證明責(zé)任。 最后，對(duì)于既不是日常生活需要，又不符合表見代理的債務(wù)，盡管夫妻關(guān)系的私密性使債權(quán)人舉證存在一定的障礙，但債權(quán)人應(yīng)對(duì)交易承擔(dān)一定的注意義務(wù)，若因舉證不能或舉證不利而認(rèn)定為個(gè)人債務(wù)，也是債權(quán)人需承擔(dān)的市場交易風(fēng)險(xiǎn)。
(三)夫妻共同債務(wù)的清償順序
我們還應(yīng)當(dāng)注意到《民法典》第1064條只是規(guī)定了夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定規(guī)則，并未明確規(guī)定夫妻共同債務(wù)的范圍。 對(duì)于夫妻共同債務(wù)的清償，《民法典》第1089條也僅僅規(guī)定了夫妻共同債務(wù)應(yīng)當(dāng)共同償還。 對(duì)于共同財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)�，雙方協(xié)議清償; 協(xié)議不成的，由人民法院判決。 那么人民法院依據(jù)什么判決，是由有清償能力的一方負(fù)責(zé)清償，還是由雙方平均清償? 抑或由以個(gè)人名義舉債的一方清償，未舉債一方僅以夫妻共同財(cái)產(chǎn)清償? 這一系列的難題有待深入探討，應(yīng)在司法解釋中進(jìn)一步明確。
二、夫妻共同財(cái)產(chǎn)制
《民法典》堅(jiān)持夫妻婚后所得共同制，規(guī)定夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的工資、獎(jiǎng)金、勞務(wù)報(bào)酬，生產(chǎn)、經(jīng)營、投資的收益，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益，繼承或者受贈(zèng)的財(cái)產(chǎn)(遺囑或者贈(zèng)與合同中確定只歸一方的財(cái)產(chǎn)除外)等為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，一方面有利于保障廣大婦女，特別是農(nóng)村婦女的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，實(shí)現(xiàn)夫妻的實(shí)質(zhì)平等; 另一方面也更符合夫妻作為生活共同體的要求，有助于維系平等、和睦的家庭關(guān)系。
《民法典》第1062條擴(kuò)大了夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍，在夫妻一方的婚后“工資、獎(jiǎng)金”之外，將“勞務(wù)報(bào)酬”增加為夫妻共同財(cái)產(chǎn); 同時(shí)，在“生產(chǎn)、經(jīng)營的收益”之外，將“投資的收益”也規(guī)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。 據(jù)此，夫妻婚后的股票、期權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)、房屋租金收益等也應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍。 法定夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍的擴(kuò)大使得婚姻關(guān)系的雙方當(dāng)事人能夠更加平等、廣泛地分享婚后所得的財(cái)產(chǎn)利益，更有利于保護(hù)因家庭勞動(dòng)分工不同而更多從事家庭事務(wù)和家務(wù)勞動(dòng)一方當(dāng)事人的利益，擴(kuò)大了婦女群體財(cái)產(chǎn)權(quán)益保障的范圍。
(一)《民法典》第1062條“其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)”
最高人民法院《婚姻法解釋(二)》已經(jīng)做了一些規(guī)定①，筆者認(rèn)為這些規(guī)定在清理相關(guān)司法解釋時(shí)可予保留。 此外,筆者認(rèn)為婚姻存續(xù)期間的另外一些財(cái)產(chǎn)也應(yīng)當(dāng)屬于夫妻共同所有，這些司法慣例也應(yīng)予以保留。 ② 《婚姻法解釋(二)》規(guī)定，由一方婚前承租、婚后用共同財(cái)產(chǎn)購買的房屋,房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。 筆者贊同將“房屋”改為“不動(dòng)產(chǎn)”。 實(shí)務(wù)中，離婚案件夫妻雙方爭議的需登記財(cái)產(chǎn)不僅包括房屋，還有土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等用益物權(quán)。 因此，有必要使用其上位法律概念即“不動(dòng)產(chǎn)”以擴(kuò)大本條調(diào)整范圍。
(二)《婚姻法解釋(三)》第7條的性別平等問題
筆者建議在《民法典》第1062條的框架下重新審查《婚姻法解釋(三)》第7條的性別平等問題。 最高法院2011年出臺(tái)這一條款的目的可能在于在房價(jià)飆升的時(shí)代通過改變規(guī)則以保護(hù)父母一代人的利益，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)一定程度上的“公平”。 但是在實(shí)際生活中，婚后一方父母出資為子女買房的情形多種多樣，父母出資額度方面有全款支付的，也有僅支付首付款的(首付款通常只占總房款的20%—30%)。 涉及一方父母購房的離婚訴訟當(dāng)事人也并不一定都是“啃老”和“閃婚閃離”。 “閃婚閃離”才可能對(duì)一方父母的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成不當(dāng)侵害，第7條用在這類案件上可能才有一定程度上的正當(dāng)性和合理性。 由于中國的傳統(tǒng)歷來都是男方父母買婚房(在農(nóng)村則是建房)，女方父母裝修、買家具、買汽車，在男方父母購置婚房的同時(shí)，女方父母很可能支付了房屋裝修、轎車或家具家電等其他費(fèi)用，再加上在房屋歸屬上雙方共享的法律背景——《婚姻法》及其司法解釋(一)和司法解釋(二)都將此視為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，可以預(yù)見在產(chǎn)權(quán)登記之時(shí)和婚姻存續(xù)期間，夫妻雙方對(duì)此房產(chǎn)歸屬都有一種基于法律規(guī)定的默契和共識(shí)，并在此基礎(chǔ)上對(duì)小家庭投入時(shí)間和精力以共同經(jīng)營婚姻。 而《婚姻法解釋(三)》第7條破壞了這個(gè)規(guī)則和習(xí)慣，容易制造性別不公。 即，如果在沒有證據(jù)證明贈(zèng)與一方時(shí)，而男方父母贈(zèng)與夫妻的不動(dòng)產(chǎn)，則被認(rèn)定為夫妻按份共有; 女方父母贈(zèng)與夫妻的動(dòng)產(chǎn)，被認(rèn)定為夫妻共同共有。
三、離婚時(shí)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割規(guī)則
《民法典》第1087條① 在《婚姻法》第39條第一款根據(jù)“照顧子女和女方權(quán)益”的原則判決的基礎(chǔ)上增加了“照顧無過錯(cuò)方權(quán)益”的原則，加大了對(duì)婚姻關(guān)系中無過錯(cuò)方一方的保護(hù)力度。 “司法實(shí)踐中，多數(shù)女方權(quán)益與無過錯(cuò)方權(quán)益是一致的” [2]，在法律規(guī)則本身的層面，《民法典》對(duì)夫妻離婚財(cái)產(chǎn)分割原則的規(guī)定加強(qiáng)了對(duì)婚姻關(guān)系中無過錯(cuò)方的保護(hù)，也在一定程度上加強(qiáng)了對(duì)女方的保護(hù)。
何為本條的“過錯(cuò)”? 此處的“過錯(cuò)”包括離婚損害賠償中的重大過錯(cuò)，且比重大過錯(cuò)的范圍要更大。 比如存在一方通奸造成夫妻感情破裂的情形，一方有嫖娼行為等。 也就是說，這里的過錯(cuò)認(rèn)定不是封閉性的，需要法官在審理具體案件時(shí)做出判斷。 這與承辦案件法官的理念、道德價(jià)值觀甚至自身經(jīng)歷等密切相關(guān)，屬于自由裁量權(quán)較大的環(huán)節(jié)。 筆者認(rèn)為對(duì)“過錯(cuò)”的認(rèn)定不能過于寬泛，否則容易擴(kuò)大懲罰范圍，令人對(duì)婚姻望而卻步。
四、離婚救濟(jì)制度之家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償
離婚救濟(jì)制度是離婚衡平機(jī)制中的重要一環(huán)，是在離婚財(cái)產(chǎn)分割之外對(duì)離婚后處于弱勢地位的一方進(jìn)行的財(cái)產(chǎn)上的補(bǔ)償、幫助和賠償，以保障其在離婚后能夠維持與離婚前基本相當(dāng)?shù)纳�，從�?cái)產(chǎn)處理的角度實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人之間的實(shí)質(zhì)公平。 《婚姻法》第40條規(guī)定的離婚家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償?shù)倪m用范圍僅限于夫妻分別財(cái)產(chǎn)制，受此局限，司法實(shí)踐中很少適用該條。 筆者以“婚姻法第40條”為檢索條件，在北大法寶查詢相關(guān)案例，結(jié)果顯示2001—2019年全國法院已生效的裁判文書中援引《婚姻法》第40條的僅有153份。 在北大法寶收集的案例中，法院駁回原告對(duì)家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償?shù)恼?qǐng)求，所持理由大多是夫妻雙方?jīng)]有采用約定財(cái)產(chǎn)制。 當(dāng)然，還有部分法院支持了家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償，但是是通過對(duì)《婚姻法》第40條的擴(kuò)張解釋適用的。 例如劉某某訴潘某甲離婚糾紛案，雖然當(dāng)事人沒有約定夫妻財(cái)產(chǎn)制，但是鑒于雙方長時(shí)間分居，其財(cái)產(chǎn)事實(shí)上處于各自保管和使用的狀態(tài)，由此法院通過對(duì)第40條作目的性擴(kuò)張解釋，進(jìn)而支持了原告的補(bǔ)償請(qǐng)求。
《民法典》第1088條擴(kuò)大了離婚家庭勞動(dòng)補(bǔ)償?shù)倪m用范圍。 ② 根據(jù)第1088條的規(guī)定，無論雙方當(dāng)事人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間采用分別財(cái)產(chǎn)制還是共同財(cái)產(chǎn)制，較多地負(fù)擔(dān)了撫育子女、照料老年人、協(xié)助另一方工作等義務(wù)的當(dāng)事人一方離婚時(shí)均可以向另一方請(qǐng)求相應(yīng)的補(bǔ)償，據(jù)此，離婚家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償由于夫妻極少采用分別財(cái)產(chǎn)制而適用率較低的狀況得到了改變。
(一)為什么家務(wù)勞動(dòng)需要補(bǔ)償
家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償是肯定家務(wù)勞動(dòng)的特定價(jià)值。 家務(wù)勞動(dòng)過程中最重要的投入不是市場商品，而是家庭成員的時(shí)間，特別是傳統(tǒng)家庭中妻子的時(shí)間。 在傳統(tǒng)家庭中，丈夫?qū)ｉT從事某些市場職業(yè)以賺取收入，而妻子則將其時(shí)間用于料理家務(wù)。 丈夫的收入能力在很大程度上應(yīng)歸功于他妻子家務(wù)勞動(dòng)的努力，她在承擔(dān)了機(jī)會(huì)成本的同時(shí)卻提高了他的收入能力。 所以在離婚時(shí)，妻子有權(quán)像債權(quán)人那樣取得補(bǔ)償。 [3] 從第三期中國婦女社會(huì)地位調(diào)查的數(shù)據(jù)來看，家庭中妻子多從事大量日常的、費(fèi)時(shí)的、瑣碎的家務(wù)，如做飯、洗碗、洗衣服、打掃衛(wèi)生、照料孩子等; 而丈夫則多從事偶發(fā)的、技術(shù)性的家務(wù)勞動(dòng)，如日常維修、換煤氣、輔導(dǎo)孩子功課等。 盡管男女共同分擔(dān)家務(wù)的觀念得到了越來越多的認(rèn)同，但相比丈夫，妻子仍然承擔(dān)著更多、更繁重的家務(wù)勞動(dòng)。 [4] 并且，女性較多承擔(dān)家務(wù)勞動(dòng)的事實(shí)會(huì)對(duì)其職業(yè)生涯造成一定的負(fù)面影響，在家庭中花費(fèi)的時(shí)間和精力會(huì)影響她們職業(yè)發(fā)展的完整性與連續(xù)性，反過來又導(dǎo)致其容易處于對(duì)丈夫的依賴地位而需要承擔(dān)更多的家務(wù)。 也就是說，女性在家庭中的不平等與其在社會(huì)公共領(lǐng)域中的不平等互為因果。 [5]
(二)如何進(jìn)行家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償
《民法典》第1088條概括性地表述了可以獲得補(bǔ)償?shù)姆秶鞘只\統(tǒng)，與傳統(tǒng)的家務(wù)勞動(dòng)方式不同，現(xiàn)代家庭逐漸重視的家庭理財(cái)、健康管理以及對(duì)老人精神滿足而做的努力是否都是該制度保護(hù)的范圍，筆者認(rèn)為這些都應(yīng)該包括在內(nèi)。
家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償制度難以適用的另一個(gè)問題在于，難以在離婚判決時(shí)，量化一方的家務(wù)勞動(dòng)。 家務(wù)體力勞動(dòng)，例如買菜、打掃、做飯，可以類比現(xiàn)在的家政服務(wù)價(jià)格以計(jì)算其價(jià)格，但是家庭理財(cái)、健康管理等，難以量化，也難以同一般市場上從事相關(guān)行業(yè)的工作者類比。 更難以計(jì)算的是，家務(wù)勞動(dòng)中教育子女、滿足老人精神需求等活動(dòng)，需要精神和情感的投入，完全無法量化。 這種計(jì)量沖突也制約了家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償制度的適用。
此外，還要注意“撫育子女、照料老人”的措辭容易與對(duì)子女的撫養(yǎng)義務(wù)、對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)相混淆，進(jìn)而導(dǎo)致依據(jù)該條給付的實(shí)為撫養(yǎng)費(fèi)、贍養(yǎng)費(fèi)，而忽略了共同生活中除照顧型家務(wù)外的其他家務(wù)勞動(dòng)。
補(bǔ)償方法和數(shù)額如果當(dāng)事人之間協(xié)商不成，可以由人民法院綜合以下因素予以確定：(1)一方付出義務(wù)的多少。 可以一方投入家務(wù)勞動(dòng)的時(shí)間、強(qiáng)度、繁雜程度、因照顧家庭而放棄的個(gè)人發(fā)展機(jī)會(huì)等來確定，并且可參照向市場購買同樣工作量家務(wù)勞動(dòng)所需要的價(jià)格、雇用他人需要花費(fèi)的成本等方法來計(jì)算。 (2)少付出義務(wù)一方因此獲得的利益。 其中，一方對(duì)另一方在婚姻期間以共同財(cái)產(chǎn)支持另一方取得學(xué)歷文憑、職業(yè)資格證書所做的貢獻(xiàn)(包括人力貢獻(xiàn)和經(jīng)濟(jì)貢獻(xiàn))，應(yīng)當(dāng)作為確定離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償額度的一個(gè)重要因素。 [3](3)婚姻關(guān)系持續(xù)時(shí)間。 如果婚姻關(guān)系持續(xù)時(shí)間較短，則只有一方因另一方家務(wù)勞動(dòng)獲益較大時(shí)，才能確定較多的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償數(shù)額; 如果婚姻關(guān)系持續(xù)時(shí)間較長，雙方所承擔(dān)的家務(wù)勞動(dòng)有顯著差異時(shí)，可以考慮提供較多經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
在某些情形下，可以考慮當(dāng)事人的收入差距，即在可以預(yù)見的將來能夠擁有或可能擁有的經(jīng)濟(jì)來源。 比如有學(xué)者認(rèn)為可以參考夫妻雙方的收入差距。 [6] 有研究表明，夫妻雙方的收入差距越小，家務(wù)勞動(dòng)分配越公平; 妻子有高收入的，丈夫會(huì)做更多的家務(wù)。 對(duì)此，還有學(xué)者提出了具體的計(jì)算公式：家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償=(夫妻雙方的年收入差÷2)×婚姻關(guān)系存續(xù)年限。 [7] 但需要注意的是，該因素的考量需要在個(gè)案中進(jìn)行利益衡量，不可絕對(duì)化。 [8]
五、離婚救濟(jì)制度之離婚經(jīng)濟(jì)幫助
《民法典》第1090條規(guī)定了離婚經(jīng)濟(jì)幫助①，通過對(duì)離婚時(shí)生活困難的一方提供經(jīng)濟(jì)幫助，一方面有助于填補(bǔ)一方保持婚姻不被破壞的期待利益，另一方面也有助于對(duì)離婚時(shí)經(jīng)濟(jì)狀況處于弱勢的一方提供救濟(jì)，同時(shí)減輕國家和社會(huì)對(duì)困難一方的福利性照顧。 [6] 第1090條刪除了原《婚姻法》第42條另一方應(yīng)“從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中”給予適當(dāng)幫助的規(guī)定。
(一)“從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中”給予幫助的實(shí)踐
從實(shí)踐中來看，自住房作為經(jīng)濟(jì)幫助形式在《婚姻法》中確立以來，法院最終判決以房屋居住權(quán)或是所有權(quán)作為經(jīng)濟(jì)幫助形式的案件占比較少，更多的法院采取了住房經(jīng)濟(jì)幫助金的形式對(duì)生活困難一方當(dāng)事人進(jìn)行幫助。
筆者在“無訟”數(shù)據(jù)庫以“《中華人民共和國婚姻法》第42條”為關(guān)鍵詞，共檢索到2017—2019年的判決68件，有效案例52件，其中法院對(duì)經(jīng)濟(jì)幫助予以支持的共計(jì)45件，其中4件采用了居住權(quán)的形式，其余41件均采用了經(jīng)濟(jì)幫助金的形式，占比91.1%，這也進(jìn)一步表明了住房居住權(quán)、所有權(quán)作為經(jīng)濟(jì)幫助的形式在實(shí)踐中適用的情形較少。 但這是否意味著住房所有權(quán)或使用權(quán)作為一種經(jīng)濟(jì)幫助的形式已經(jīng)失去了存在的意義和價(jià)值? 在筆者統(tǒng)計(jì)的上述52件判決、裁定中，有21件明確指出請(qǐng)求經(jīng)濟(jì)幫助的一方存在無房居住的生活困難，占比40.3%。 這也就表明，無房居住問題仍然是離婚時(shí)請(qǐng)求經(jīng)濟(jì)幫助的當(dāng)事人面臨的主要問題。
一項(xiàng)以重慶市某基層人民法院2010—2012年被抽樣調(diào)查的360件離婚案件為對(duì)象的研究也表明了這一點(diǎn)，該研究結(jié)果顯示：“請(qǐng)求離婚經(jīng)濟(jì)幫助有11件，從當(dāng)事人的職業(yè)來看，原告為公司職員、無業(yè)人員、農(nóng)民、退休的分別有3件、4件、3件、1件，被告為公司職員、無業(yè)人員、農(nóng)民的分別有5件、4件、2件。 ”[9] 從當(dāng)事人的職業(yè)狀況可以看出，當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)條件較差。 一般來說，婚姻存續(xù)期間雙方僅共同共有一套住房或婚姻期間的住房屬于男方婚前財(cái)產(chǎn)。 共同共有一套住房的，如果一方得到的房屋分割折價(jià)款較低，離婚后便無力自行解決住房困難; 在住房屬于一方當(dāng)事人的婚前財(cái)產(chǎn)時(shí)，另一方無法獲得房屋折價(jià)款，亦無法取得房屋，就陷入了無房可住的境地。
(二)是否還需要“從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中”給予適當(dāng)幫助
筆者了解到離婚時(shí)女性的住房狀況一般劣于男性，2011年第三期中國婦女社會(huì)地位調(diào)查表明，“總體來看，女性有房產(chǎn)(含夫妻聯(lián)名)的占37.9%，男性為67.1%。 在已婚女性中，自己名下有房產(chǎn)的占13.2%，與配偶聯(lián)名擁有房產(chǎn)的占28.0%; 男性分別為51.7%和25.6%。 未婚女性中6.9%擁有自己名下的房產(chǎn)，未婚男性為21.8%”。 [10]
調(diào)查顯示，實(shí)踐中請(qǐng)求經(jīng)濟(jì)幫助的多為女方，一個(gè)以陜西省西安市中級(jí)人民法院2003—2004年任意抽取的100份離婚判決為樣本的研究也佐證了這一點(diǎn)。 據(jù)統(tǒng)計(jì)，“抽取的100份判決中有8例涉及離婚經(jīng)濟(jì)幫助，這8例均為女方提出”。 離婚一方陷入經(jīng)濟(jì)困難的重要原因是無房可住，若只用支付經(jīng)濟(jì)幫助金的形式予以救濟(jì)，常常是杯水車薪。 實(shí)踐之中請(qǐng)求經(jīng)濟(jì)幫助的絕大多數(shù)為女性，在她們之中，有的為撫養(yǎng)孩子而放棄了工作，有的工資水平較低，有的因患病而花費(fèi)甚巨，若不能通過住房幫助對(duì)其予以救濟(jì)，將使其難以生存。 因此，從對(duì)弱勢群體保護(hù)的角度而言，住房幫助形式對(duì)女性意義巨大。
筆者認(rèn)為，房屋居住權(quán)和所有權(quán)仍應(yīng)作為經(jīng)濟(jì)幫助的形式而存在。 筆者注意到有些不同的意見。 有人認(rèn)為，從最高法院2001年制定《婚姻法解釋(一)》時(shí)情況看，當(dāng)時(shí)法律層面并沒有“居住權(quán)”的法律術(shù)語，通過司法解釋創(chuàng)設(shè)“居住權(quán)”這一名詞，本意是解決離婚時(shí)，夫妻一方?jīng)]有住處的臨時(shí)居住問題，并無創(chuàng)設(shè)用益物權(quán)的意圖。 而現(xiàn)在居住權(quán)已被《民法典》明確為一種新型法定用益物權(quán)。 根據(jù)《民法典》第366條和第367條規(guī)定，居住權(quán)應(yīng)通過書面合同方式登記后設(shè)立。 為避免與《民法典》中的居住權(quán)的表述混淆，可以考慮刪除或表述為房屋的臨時(shí)居住使用權(quán)利。 [11]
但是筆者認(rèn)為，不能因?yàn)椤睹穹ǖ洹吩O(shè)立了居住權(quán)制度就否定離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度中的居住權(quán)。 物權(quán)編里的居住權(quán)是意定居住權(quán)，需要雙方合意通過書面合同方式經(jīng)登記后才能設(shè)立，而離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度中的居住權(quán)是法定居住權(quán)。 “具體辦法由雙方協(xié)議; 協(xié)議不成的，由人民法院判決。 ”可見，兩種居住權(quán)是有區(qū)別的，不可互相取代，不能因此否定住房作為離婚經(jīng)濟(jì)幫助的一種形式的存在意義和價(jià)值。 至于實(shí)踐中的具體處理應(yīng)交由法官通過自由裁量權(quán)決定，由法官在衡量雙方當(dāng)事人各方面情況的基礎(chǔ)上，原則上在離婚時(shí)一方有提供住房幫助能力的情況下，對(duì)于無住房且請(qǐng)求經(jīng)濟(jì)幫助的當(dāng)事人提供住房居住權(quán)或是所有權(quán)形式的幫助。 但在離婚雙方當(dāng)事人矛盾不可調(diào)和的情況下，可采用住房經(jīng)濟(jì)幫助金的形式對(duì)生活困難一方當(dāng)事人予以幫助。
筆者認(rèn)為，從增強(qiáng)明確性和可操作性的角度來看，立法應(yīng)對(duì)住房幫助形式進(jìn)行更為細(xì)致的構(gòu)建，而非將其抽象化; 既然《民法典》條文之中已刪去住房幫助的表述，則應(yīng)該通過司法解釋等路徑對(duì)其進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定。
六、離婚冷靜期需要細(xì)化和配套措施
《民法典》第1077條新增了登記離婚的離婚冷靜期，這是《民法典》中極具特色也備受關(guān)注的一項(xiàng)制度。 第1077條給予登記離婚的當(dāng)事人雙方三十日的“離婚冷靜期”①，在這三十日內(nèi)，當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)達(dá)成的離婚協(xié)議進(jìn)行認(rèn)真冷靜的考慮，從而確保當(dāng)事人對(duì)離婚本身及因離婚產(chǎn)生的各種后果，包括離婚對(duì)各自的影響、離婚后的子女撫養(yǎng)、共同財(cái)產(chǎn)的分割、債務(wù)清償、離婚的各項(xiàng)救濟(jì)等都能夠充分地理解并愿意承擔(dān)協(xié)議約定的相應(yīng)責(zé)任; 任何一方當(dāng)事人在這三十日內(nèi)有反悔的權(quán)利，可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請(qǐng)。 三十日的冷靜期屆滿后的三十日內(nèi)，“雙方應(yīng)當(dāng)親自到婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)發(fā)給離婚證; 未申請(qǐng)的，視為撤回離婚登記申請(qǐng)”。
與男性相比，離婚往往會(huì)給婦女造成更大的傷害，她們?cè)谏髦氐刈龀鲭x婚抉擇時(shí)也往往會(huì)有更多的顧慮和困境，最大的顧慮來自對(duì)離婚后子女身心健康的考慮，其次是社會(huì)輿論的壓力，之后是自己離婚后的居住條件和經(jīng)濟(jì)條件。 [12] 一旦因?yàn)橐鈿庥檬露鴽_動(dòng)選擇離婚，將可能使婦女遭受不必要的情感損失和經(jīng)濟(jì)損失。 更為重要的是，離婚一旦由當(dāng)事人協(xié)議決定，將可能變?yōu)榛橐鲫P(guān)系中強(qiáng)勢一方欺負(fù)弱勢一方的工具，一方當(dāng)事人可能會(huì)利用另一方的沖動(dòng)情緒而非常輕松、快速地與其達(dá)成實(shí)際上對(duì)其不利的離婚協(xié)議，在這種情況下，離婚冷靜期就發(fā)揮了保護(hù)婚姻家庭關(guān)系中弱勢一方權(quán)益的重要作用。 [13] 筆者認(rèn)為，在登記離婚方式中，對(duì)特殊的不能適用冷靜期的情形也應(yīng)當(dāng)不受冷靜期的限制。 對(duì)此，可以借鑒韓國的做法，對(duì)特殊情形，即“因暴力將會(huì)對(duì)當(dāng)事人一方造成無法忍受的痛苦等應(yīng)予離婚的緊急情形”的，可以縮短或者免除冷靜期(熟慮期)的期間。
完善離婚冷靜期的配套制度也非常重要。 由專業(yè)人士給冷靜期內(nèi)的當(dāng)事人提供咨詢與心理疏導(dǎo)，由調(diào)解委員會(huì)進(jìn)行調(diào)解，疏導(dǎo)當(dāng)事人的情緒和避免矛盾激化。 在《民法典》中規(guī)定冷靜期制度后，實(shí)務(wù)中必然會(huì)逐步建立和形成相應(yīng)的調(diào)解、咨詢等配套措施。 [13]
七、居住權(quán)制度的設(shè)立
《民法典》物權(quán)編體現(xiàn)婦女權(quán)益保障的一大亮點(diǎn)當(dāng)屬居住權(quán)制度的設(shè)立。 就離婚后的婦女權(quán)益保障而言，婦女可能因?yàn)楣餐?cái)產(chǎn)分割時(shí)沒有分得夫妻共同所有的房屋或者房屋是丈夫個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)，而在婚姻關(guān)系結(jié)束后其居住場所無法得到保障。 物權(quán)編居住權(quán)制度的確立在保障婦女權(quán)益方面就起到了非常關(guān)鍵的作用。 夫妻離婚后，即使雙方共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割時(shí)，其中一方完全沒有取得房屋的所有權(quán)，雙方當(dāng)事人也可以通過書面形式訂立居住權(quán)合同，為沒有取得房屋所有權(quán)的一方設(shè)立房屋的居住權(quán)，讓其占有、使用房屋，以滿足其生活的基本需要。 或者是離婚后雙方都取得了不同房屋的所有權(quán)，在對(duì)雙方離婚后的財(cái)產(chǎn)關(guān)系進(jìn)行綜合考量后，出于特別的需要(例如，子女上學(xué)方便等)，也可以為其中一方在特定的房屋上設(shè)立居住權(quán)。 居住的期限可以由雙方當(dāng)事人自行約定，既可以是暫時(shí)性的居住，以給當(dāng)事人另行尋找住所提供一定的過渡時(shí)間; 又可以是長期性的居住，以解決當(dāng)事人離婚后無房可住也無力購買新房的困難。
居住權(quán)對(duì)婦女的意義主要是保障其有穩(wěn)定住處，在離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度中，雙方可以協(xié)議約定為一方設(shè)立一定期限的居住權(quán)，直到其經(jīng)濟(jì)狀況好轉(zhuǎn)。 協(xié)議設(shè)定居住權(quán)也是《民法典》第1090條規(guī)定的離婚經(jīng)濟(jì)幫助“具體辦法由雙方協(xié)議”的應(yīng)有之義。
八、防止性騷擾中的婦女權(quán)益保護(hù)
性騷擾事實(shí)的存在與否往往難以認(rèn)定，其受害人一般取證難，因而大多數(shù)性騷擾事件具有突發(fā)性、發(fā)生場所的特定性、行為手段的多樣性和隱蔽性、當(dāng)事人地位的不平等性等特點(diǎn)。 2018年之前，法律上甚至沒有專門的性騷擾案由，一般以一般人格權(quán)糾紛、身體權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等案由進(jìn)行立案。 2018年12月12日，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于增加民事案件案由的通知》增加“性騷擾損害責(zé)任糾紛”案由，從2019年1月1日起，性騷擾終于可以作為一個(gè)單獨(dú)的案由進(jìn)行立案。 性騷擾案件盡管司法上已進(jìn)行長達(dá)近20年的探索，仍然存在著“起訴少、敗訴多”的現(xiàn)狀。 北京源眾性別發(fā)展中心2018年6月發(fā)布的一項(xiàng)研究報(bào)告顯示，在中國裁判文書網(wǎng)發(fā)布的2010年到2017年以性騷擾為案件事實(shí)的34件案例中，被騷擾者維權(quán)訴訟均因證據(jù)不足而敗訴。
性騷擾案件難以通過司法解決主要包括以下原因：一是法律機(jī)制不健全，對(duì)于性騷擾的規(guī)定不夠詳細(xì)與明確; 二是受害人舉證難，由于性騷擾發(fā)生的情況往往難以取證而導(dǎo)致對(duì)受害人存在證明責(zé)任困難，因此大部分受害人不會(huì)選擇訴訟方式解決; 三是受害人獲得賠償難，如首例性騷擾勝訴案中武漢女教師一審法院判令被告賠償精神撫慰金2000元，二審以精神損害未造成嚴(yán)重后果為由，未支持一審該項(xiàng)判決。 該案歷時(shí)一年零三個(gè)月，最終獲得“賠禮道歉”。
《民法典》在人格權(quán)編中規(guī)定了性騷擾的規(guī)則，在現(xiàn)有立法和司法實(shí)踐的基礎(chǔ)上，明確了性騷擾的一般構(gòu)成要件，規(guī)定了相應(yīng)義務(wù)，對(duì)于防治性騷擾具有重要意義。 ① 第1010條第二款特別規(guī)定了機(jī)關(guān)、企業(yè)、學(xué)校等單位的義務(wù)。 這也為單位性騷擾的防治義務(wù)加以民法上的確認(rèn)，可以督促單位積極履行性騷擾的監(jiān)管責(zé)任和義務(wù)。
司法實(shí)踐中，在適用第1010條時(shí)應(yīng)當(dāng)注意對(duì)其進(jìn)行進(jìn)一步的細(xì)化，厘清和明確性騷擾的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、實(shí)施性騷擾行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的具體民事責(zé)任、相關(guān)單位應(yīng)當(dāng)采取的具體措施和未采取措施應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任等，從而為遭受性騷擾的女性提供維護(hù)其自身權(quán)益有力的法律武器，使對(duì)性騷擾的維權(quán)逐漸常態(tài)化、規(guī)范化，一定程度上減少和避免女性怠于維權(quán)的不利狀況。
九、結(jié)語
《民法典》尊重婦女在發(fā)展中的主體性地位，主張并保障男女兩性權(quán)利和機(jī)會(huì)的平等，并致力于推進(jìn)實(shí)施效果的平等。 《民法典》考慮現(xiàn)實(shí)社會(huì)中男女不同的生活經(jīng)歷，對(duì)婦女給予傾斜照顧以促進(jìn)性別差距的盡快縮小。 《民法典》相關(guān)規(guī)定的落實(shí)還有待具體實(shí)施細(xì)則以及實(shí)踐中的正確適用，在條件成熟時(shí)還需要補(bǔ)充《民法典》的一些缺漏和不足。 筆者認(rèn)為同居關(guān)系的法律規(guī)制就是一大空白，在民法典時(shí)代需要補(bǔ)充立法。 同居關(guān)系作為一種社會(huì)現(xiàn)象在當(dāng)今中國社會(huì)非常普遍，但我國目前法律層面對(duì)其并未做出明確具體的調(diào)整，導(dǎo)致大量因同居而產(chǎn)生的身份關(guān)系、親子關(guān)系和財(cái)產(chǎn)糾紛的處理無法可依。
比如非婚同居中的女性遭受暴力和虐待的問題; 非婚同居的一方因?yàn)樯罾щy而無人扶養(yǎng)幫助的問題; 女性在非婚同居過程中的家務(wù)勞動(dòng)貢獻(xiàn)無法得到法律評(píng)價(jià)的問題; 同居關(guān)系不穩(wěn)定、易出現(xiàn)以性服務(wù)為對(duì)價(jià)的同居協(xié)議; 等等。 民法典時(shí)代考慮婦女的特殊需要和訴求、給予婦女相應(yīng)的照顧和保護(hù)，有利于更好地保障婦女權(quán)益，增進(jìn)婦女福祉。
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