經(jīng)濟(jì)法論文余額寶法律問題與解決建議

　　余額寶自從上線以來就成為多方爭議的焦點(diǎn)，雖然它存在著眾多亟待解決的缺點(diǎn)，但是隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展、消費(fèi)者消費(fèi)觀念的轉(zhuǎn)變，以余額寶為代表的互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品的發(fā)展已成為必然趨勢。以余額寶代表的金融產(chǎn)品也成為促進(jìn)我國資本市場進(jìn)一步準(zhǔn)暖升溫的重要手段之一。因此對于余額寶我們不應(yīng)過分打壓，而是應(yīng)該使之于傳統(tǒng)金融業(yè)巧妙地結(jié)合，各自發(fā)揮作用，共同促進(jìn)我國金融理財(cái)活動向著更好更健康的方向發(fā)展。

　　《經(jīng)濟(jì)法論壇》是本著學(xué)術(shù)性、實(shí)踐性和開放性的宗旨，繼《經(jīng)濟(jì)法博士精品文庫》之后創(chuàng)辦起來的，一方面為廣大經(jīng)濟(jì)法理論和實(shí)務(wù)工作者展示學(xué)術(shù)研究成果和進(jìn)行學(xué)術(shù)交流提供更加廣闊的平臺，另一方面也為西南政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)科建設(shè)開辟一個新的學(xué)術(shù)陣地。

　　摘要：余額寶憑借其操作簡單、收益高等顯著特征，自成功上線以來便得到廣大消費(fèi)者的青睞。然而在高收益的背后也存在著巨大的風(fēng)險(xiǎn)，其安全隱患、銷售資格、信息披露不完善問題亟待解決。筆者主要從這幾個方面分析余額寶存在的法律問題并提出解決意見。

　　關(guān)鍵詞：余額寶;法律問題;解決建議。

　　2013年6月13日，阿里巴巴旗下的第三方支付平臺支付寶正式推出一項(xiàng)新的功能——余額寶，其實(shí)質(zhì)為支付寶的合作方天弘基金管理有限公司提供的一款名為增利寶、集增值功能和支付功能為一體的貨幣型基金新產(chǎn)品。相比于傳統(tǒng)的公募基金，余額寶具有操作流程簡便、收益率高、最低限購金額沒有限制、使用靈活等顯著特點(diǎn)。余額寶用戶只需將支付寶內(nèi)資金轉(zhuǎn)入余額寶賬戶，即可像使用支付寶一樣隨時進(jìn)行轉(zhuǎn)賬、繳費(fèi)、消費(fèi)。余額寶自推出以來吸引了眾多互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者，截止2014年5月，余額寶規(guī)模已超過5000億元，客戶數(shù)超過5000萬戶，天弘基金靠此一舉成為國內(nèi)最大的基金管理公司，余額寶也成為中國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展史上的重要里程碑。

　　在加快推進(jìn)利率市場化和互聯(lián)網(wǎng)金融快速發(fā)展的宏觀背景下，余額寶對于滿足投資者特別是中小投資者的低風(fēng)險(xiǎn)理財(cái)需求、多渠道增加居民財(cái)產(chǎn)性收入、發(fā)展普惠金融、促進(jìn)貨幣市場發(fā)展均具有積極意義。但是，在余額寶業(yè)務(wù)開展過程中，存在著銷售、宣傳推介行為不規(guī)范，風(fēng)險(xiǎn)揭示不足及風(fēng)險(xiǎn)管理不到位等法律問題，其安全性、公平性、監(jiān)管性問題亟待解決。

　　一、余額寶的法律問題。

　　(一)余額寶片面強(qiáng)調(diào)貨幣基金高收益，風(fēng)險(xiǎn)揭示不足。

　　余額寶自身宣傳、推介行為不夠規(guī)范。余額寶從其本質(zhì)上來說，是一種借助具有基金支付機(jī)構(gòu)資信的第三方電子商務(wù)平臺進(jìn)行銷售的貨幣基金，主要投資于國債、央行票據(jù)、商業(yè)票據(jù)、銀行定期存單等短期、風(fēng)險(xiǎn)小的貨幣市場工具。與其他類型的基金相比，貨幣基金具有風(fēng)險(xiǎn)低、流動性好的顯著特征。貨幣基金是厭惡風(fēng)險(xiǎn)、對資產(chǎn)流動性和安全性要求較高的投資者進(jìn)行短期投資的理想工具，或是暫時存放現(xiàn)金的理想場所。但是，盡管貨幣基金的風(fēng)險(xiǎn)較低，并不意味著貨幣基金沒有投資風(fēng)險(xiǎn)。即貨幣基金與銀行存款不同，并不保證收益水平，其同樣會存在利率風(fēng)險(xiǎn)、購買力風(fēng)險(xiǎn)、信用風(fēng)險(xiǎn)、流動性風(fēng)險(xiǎn)。

　　因此，余額寶應(yīng)當(dāng)根據(jù)《證券投資基金法》第九十九條之規(guī)定，向投資人充分揭示投資風(fēng)險(xiǎn)，從而為投資者提供價(jià)值判斷的依據(jù)，防止利益沖突與利益運(yùn)輸。電子商務(wù)支付平臺則應(yīng)通過網(wǎng)站或者及時的網(wǎng)絡(luò)信息向消費(fèi)者提供服務(wù)，但其存在單一性和靜止性的劣勢。因此，為了維護(hù)投資者的合法權(quán)益、使其作出有利于自己的價(jià)值判斷，余額寶應(yīng)該在其首頁對余額寶貨幣基金性質(zhì)和資金用途進(jìn)行明確說明，且有義務(wù)對與投資風(fēng)險(xiǎn)相關(guān)的信息進(jìn)行完整揭示。但余額寶自上線以來，過分宣傳其高收益特征，其萬無一失、年化收益率達(dá)到7%的承諾并未真實(shí)全面向消費(fèi)者披露潛在風(fēng)險(xiǎn)，這些標(biāo)語極容易使消費(fèi)者產(chǎn)生余額寶毫無風(fēng)險(xiǎn)，涉嫌違反了法律規(guī)定的真實(shí)信息告知義務(wù)和知情權(quán)。

　　同時，筆者進(jìn)入余額寶官方主頁，看到的是其收益穩(wěn)健、被盜100%賠付、靈活存取等宣傳內(nèi)容，僅用一行小字提示“貨幣基金不等同于銀行存款，過往業(yè)績不預(yù)示其未來表現(xiàn)，市場有風(fēng)險(xiǎn)，投資需謹(jǐn)慎”。因此，余額寶較高收益、安全保障與不足的風(fēng)險(xiǎn)提示相結(jié)合，極易對消費(fèi)者產(chǎn)生誤導(dǎo)作用，投資者權(quán)益難以得到有效保障，行業(yè)系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)增加。

　　(二)基金信息披露不完善，不利于投資者利益保護(hù)。

　　基金信息披露不僅能培養(yǎng)和完善市場運(yùn)行機(jī)制，也能夠增強(qiáng)市場參與各方對市場的理解和信心。同時，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整、及時的基金信息披露是樹立整個基金行業(yè)公信的基石。根據(jù)《證券投資基金銷售機(jī)構(gòu)通過第三方電子商務(wù)平臺開展業(yè)務(wù)管理暫行規(guī)定》，基金銷售機(jī)構(gòu)通過第三方電子商務(wù)平臺開展基金銷售活動的，應(yīng)當(dāng)在第三方電子商務(wù)平臺的醒目位置披露其工商登記信息和基金銷售業(yè)務(wù)資格信息，并提示基金銷售服務(wù)由基金銷售機(jī)構(gòu)提供。但筆者進(jìn)入到余額寶官方主頁后發(fā)現(xiàn)其僅以一行小字提示“支付寶打造的余額增值服務(wù)，把錢轉(zhuǎn)入余額寶即購買了由天弘基金提供的增利寶貨幣基金，可獲得收益”，并未找到天弘基金工商登記信息和基金銷售業(yè)務(wù)資格信息。

　　僅僅憑借寥寥幾句信息，投資者難以全面了解天弘基金管理公司業(yè)務(wù)及發(fā)展現(xiàn)狀，在此情況下貿(mào)然將資金投入有天弘基金推出的貨幣基金產(chǎn)品，容易產(chǎn)生安全隱患和矛盾糾紛。其次，根據(jù)證券法規(guī)定，投資者享有對于基金性質(zhì)、運(yùn)作情況、收益情況的知情權(quán)�；�金管理人、基金托管人和其他基金信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地依法披露基金信息，并保證投資人能夠按照基金合同約定的時間和方式查閱或者復(fù)制公開披露的信息資料，具體披露內(nèi)容包括招募說明書、基金合同、托管協(xié)議、定期報(bào)告、收益報(bào)告、重大事項(xiàng)報(bào)告等等。支付寶作為在互聯(lián)網(wǎng)開展的基金銷售活動中，為基金投資人和基金銷售機(jī)構(gòu)之間的基金交易活動提供輔助服務(wù)的信息系統(tǒng)，其扮演著類似于傳統(tǒng)公募基金中基金托管人的角色，因此其至少應(yīng)當(dāng)在官方主頁上登載基金合同、基金托管協(xié)議供投資者閱讀。但是筆者發(fā)現(xiàn)在余額寶整個交易活動中，投資者看不到任何與自身利益息息相關(guān)的信息披露內(nèi)容，必須通過超鏈接到天弘基金網(wǎng)站才能查閱。這樣的信息披露使得缺乏基金購買經(jīng)驗(yàn)和背景知識的普通客戶，沒有意識到在投資前需要仔細(xì)查詢基金的相關(guān)信息，僅僅憑借第三方支付平臺的簡單介紹就進(jìn)行基金流轉(zhuǎn)，基金交易難以充分保障投資者的知情權(quán)，對投資者和基金管理人以及第三方支付平臺都有潛在危險(xiǎn)。

　　(三)余額寶法律定性不明確，涉嫌基金銷售行為。

　　根據(jù)《余額寶服務(wù)協(xié)議》內(nèi)容提示，支付寶及其關(guān)聯(lián)公司僅向投資者提供資金支付渠道，其公司及其關(guān)聯(lián)公司并非為理財(cái)產(chǎn)品購買協(xié)議的參與方。即天弘基金開通網(wǎng)上基金直銷業(yè)務(wù)，余額寶僅提供資金支付服務(wù)。所謂基金直銷，是指投資者通過基金公司或基金公司網(wǎng)站進(jìn)行買賣基金的一種方式，申購和贖回直接在基金公司或基金公司網(wǎng)站進(jìn)行，不通過銀行或證券公司的網(wǎng)點(diǎn)。但是余額寶的運(yùn)作模式和直銷區(qū)別很大，如基金直銷過程中必需的客戶身份證、銀行開戶賬戶等用戶的資料并不由天弘基金掌握，而是由支付寶提供給天弘基金，用戶個人更是沒有在天弘基金直接開設(shè)賬戶，也不擁有獨(dú)立的天弘基金賬戶密碼，余額寶的行為更接近于基金代銷。這也正是余額寶銷售資格的問題所在。支付寶雖然于2012年5月獲得基金支付牌照，卻沒有獲得基金銷售牌照，不能作為銷售主體直銷或者代銷基金。“余額寶”借助天弘基金實(shí)現(xiàn)基金銷售功能，通過打法律的“擦邊球”進(jìn)入基金銷售領(lǐng)域，涉嫌違背證券法規(guī)定。其次，根據(jù)《證券投資基金銷售管理辦法》規(guī)定，證監(jiān)會對銀行等機(jī)構(gòu)代銷基金有嚴(yán)格的要求，包括具有健全的治理結(jié)構(gòu)、完善的內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)管理制度，并得到有效執(zhí)行;有安全、高效的辦理基金發(fā)售、申購和贖回等業(yè)務(wù)的技術(shù)設(shè)施，且符合中國證監(jiān)會對基金銷售業(yè)務(wù)信息管理平臺的有關(guān)要求。支付寶尚未取得基金銷售牌照，自然不完全具備上述基金代銷條件，因此其通過打法律“擦邊球”的行為不利于證券市場的穩(wěn)定，同時也存在著監(jiān)管的真空，對投資者的利益構(gòu)成了潛在的威脅。余額寶當(dāng)務(wù)之急為盡快取得基金銷售牌照，并對結(jié)算賬戶進(jìn)行備案。

　　二、余額寶法律問題完善的相關(guān)建議。

　　余額寶雖然具有諸多法律方面的漏洞，但是隨著互聯(lián)網(wǎng)金融的蓬勃發(fā)展，像余額寶一樣的第三方支付、手機(jī)銀行、比特幣、P2P等業(yè)務(wù)的推廣已成為大勢所趨。因此，如何改變余額寶存在的法律問題現(xiàn)狀，更好地保護(hù)金融消費(fèi)者的合法權(quán)益成為當(dāng)前的重中之重。結(jié)合前文分析的余額寶存在的問題，提出相關(guān)完善的建議如下。

　　(一)完善互聯(lián)網(wǎng)金融的法律體系。

　　余額寶雖然自推出以來就走在合法與非法的鋼絲上，處于輿論的風(fēng)口浪尖處，但是余額寶作為一項(xiàng)金融創(chuàng)新產(chǎn)品，對于推動我國金融市場的活躍無疑具有正面意義和積極影響，只是必須被嚴(yán)格置于法律法規(guī)和監(jiān)管之下。余額寶作為一種新興的理財(cái)方式，對于滿足中小投資者的低風(fēng)險(xiǎn)理財(cái)需求、多渠道增加居民財(cái)產(chǎn)性收入具有重大推動作用。但是，與這種發(fā)展勢頭不相適應(yīng)的是法律的嚴(yán)重滯后。第三方支付是在政策模糊、法律真空與監(jiān)管缺位的大環(huán)境下摸索著前進(jìn)的，承擔(dān)著巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)與政策風(fēng)險(xiǎn)。相關(guān)的法律基礎(chǔ)理論研究不夠成熟，現(xiàn)實(shí)法律制度設(shè)計(jì)缺乏理論支持，這些問題時刻威脅著第三方支付的健康發(fā)展。盡管為完善第三方支付業(yè)務(wù)，中國人民銀行先后頒布了《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》等相關(guān)法規(guī)，但相對于傳統(tǒng)金融業(yè)，互聯(lián)網(wǎng)金融為新興的金融領(lǐng)域，我國目前尚未形成關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融的法律體系，因此為了更好地促進(jìn)余額寶等互聯(lián)網(wǎng)基金的健康穩(wěn)定發(fā)展，盡快出臺相關(guān)法律勢在必行。比如第三方支付平臺證券銷售資格問題、舉證責(zé)任分配問題、消費(fèi)者保護(hù)等問題亟待解決。

　　(二)完善基金交易信息披露制度。

　　我國證券法中有對于證券投資基金信息披露制度的相關(guān)規(guī)定，但是對于投資者通過第三方支付平臺購買基金的信息披露的相關(guān)法律制度不夠完善。因此，為了培育和完善市場運(yùn)行機(jī)制，增強(qiáng)市場參與各方對市場的理解和信心，進(jìn)一步完善基金交易信息披露制度具有重要意義。首先，基金信息披露管理方面的法律法規(guī)應(yīng)該對通過第三方支付平臺購買基金的信息披露規(guī)定作出嚴(yán)格規(guī)定，比如第三方支付平臺應(yīng)當(dāng)在其首頁刊登基金管理公司的基本情況介紹、公司經(jīng)營業(yè)績介紹以及基金產(chǎn)品存在的風(fēng)險(xiǎn)介紹。為投資者在作出投資判斷前提供依據(jù)，增強(qiáng)投資者風(fēng)險(xiǎn)意識。其次，基金管理人應(yīng)當(dāng)與第三方支付平臺聯(lián)合創(chuàng)辦信息披露官方主頁，對于基金合同、托管協(xié)議、定期報(bào)告、投資收益等對投資者切身利益具有重要影響的信息及時進(jìn)行披露并定期披露更新信息內(nèi)容。第三，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步完善投資者的申訴和監(jiān)督機(jī)制。與基金有關(guān)的信息對于投資者的投資判斷幾乎起到?jīng)Q定性作用，因此，若賦予投資者監(jiān)督信息披露的權(quán)利，不但能夠進(jìn)一步增強(qiáng)投資者風(fēng)險(xiǎn)意識和維權(quán)意識，同時能進(jìn)一步完善信息披露制度。

　　(三)強(qiáng)化投資者風(fēng)險(xiǎn)意識。

　　余額寶業(yè)務(wù)的宣傳材料顯然符合經(jīng)濟(jì)學(xué)的“不對稱信息”概念，支付寶推出余額寶業(yè)務(wù)，為了吸引金融消費(fèi)者，并未明確、醒目地告知客戶此業(yè)務(wù)存在的風(fēng)險(xiǎn)以及所謂的“利息”并非銀行存款的利息而是購買基金所得收益。但是，盡管其風(fēng)險(xiǎn)披露如此不完善，余額寶僅僅用了6天時間用戶即突破100萬，余額寶合作的增利寶貨幣基金開戶數(shù)即突破100萬。這反映出消費(fèi)者在巨大收益面前極其容易忽視其所潛在的風(fēng)險(xiǎn)而盲目消費(fèi)，將自身的利益置于危險(xiǎn)之中。加之消費(fèi)者在市場中本來屬于弱勢群體，而互聯(lián)網(wǎng)金融存在信息不對稱、實(shí)力不等、技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)等特征，因此，加強(qiáng)對消費(fèi)者的教育和保護(hù)，提高其風(fēng)險(xiǎn)防范意識和自我保護(hù)意識變得十分重要。金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)可深入基層，開展消費(fèi)者風(fēng)險(xiǎn)講座、消費(fèi)者交流會等多種形式的活動，使得消費(fèi)者在學(xué)習(xí)和交流中進(jìn)一步了解互聯(lián)網(wǎng)金融特征，增長法律知識，增強(qiáng)法制觀念，證券法中也應(yīng)適當(dāng)加入互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者投資保護(hù)內(nèi)容。

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