法律論文發(fā)表期刊 高度危險作業(yè)侵權(quán)法

　　內(nèi)容提要:伴隨社會發(fā)展日益工業(yè)化，高度危險作業(yè)侵權(quán)案件有日益擴大趨勢，本文以北京地鐵斷腿案的判決為分析樣本，從侵權(quán)法理論的角度對高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任進行探討，指出高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任制度的內(nèi)在缺陷，提出完善建議并分析其理論價值，通過對案件的重新審視，以期更好地將高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任納入到侵權(quán)體系的總體框架之中。

　　關(guān)鍵詞: 法律論文發(fā)表期刊/高度危險作業(yè)/歸責(zé)原則/免責(zé)事由/無過錯責(zé)任

　　一、由案例引發(fā)的思考

　　2004年9月29日上午11時，來自安徽的吳華林在北京地鐵南禮士路站因為趕車，跑下站臺的速度較快，失足掉下站臺，雙腿被軋斷。打了4年官司后，2008年6月，北京一中院終審判決北京地鐵公司按80%的比例賠償吳華林50余萬元，并支付30萬元精神損害賠償。2009年7月，北京市檢察院向北京高院抗訴，認(rèn)為一中院判決賠償比例過高。2009年9月，北京高院裁定撤銷了終審判決，將案件發(fā)回西城法院重新審理，法院終審判決駁回原告全部訴訟請求。[1]

　　這是一起典型的高度危險作業(yè)侵權(quán)案件，高度危險作業(yè)是危險性工業(yè)的法律用語，是指在現(xiàn)有的技術(shù)條件下人們還不能完全控制自然力量和某些雖然以極其緩慢的謹(jǐn)慎的態(tài)度經(jīng)營，但仍有很大的可能造成人們的生命、健康以及財產(chǎn)損害的危險性作業(yè)�？萍歼M步為我們的生活帶來快速與便捷，人類廣泛地采用先進的科學(xué)技術(shù)成果從事各種具有高度危險的作業(yè)活動，各種事故也由此逐漸增多，每年有大量的高度危險作業(yè)特殊侵權(quán)責(zé)任賠償糾紛訴諸法院。[2]對于這類案件的審理，由于法律法規(guī)規(guī)定的不完善，法條體系的不清晰，法學(xué)理論和司法實務(wù)中有許多不同認(rèn)識，造成了法院認(rèn)定事實及適用法律標(biāo)準(zhǔn)的不統(tǒng)一。北京地鐵案三上三下的審判結(jié)果，為什么會截然不同?對于高度危險作業(yè)引起的侵權(quán)糾紛訴訟，究竟應(yīng)當(dāng)如何定性、如何正確審理?相關(guān)責(zé)任如何劃分?受害人權(quán)益如何實現(xiàn)?法院怎樣才能公正裁判?受害人和責(zé)任人責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)?帶著這些思考，筆者擬從侵權(quán)法理論的角度對高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任進行探討。

　　二、高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任制度的內(nèi)在缺陷

　　(一)對受害人而言，“危險作業(yè)”的界定是模糊的，對其合法權(quán)益的保護是軟弱無力的，在頻頻發(fā)生的高度危險侵權(quán)案件面前奏效甚微

　　對于高度危險作業(yè)的范圍，我國《民法通則》采取列舉式立法技術(shù)，規(guī)定了高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性高速運輸工具作業(yè)等七種最常見的高度危險作業(yè)。但這是一種不完全的列舉，未能全部概括高度危險作業(yè)范圍，實際生活中還有很多屬于高度危險的作業(yè)，且沒有可以考量的法條依據(jù)，使法官有了很大的自由裁量空間。何謂“高度危險作業(yè)”? 高度危險作業(yè)中的“作業(yè)”，是指完成某項既定任務(wù)，通常是一種生產(chǎn)經(jīng)營活動，包括科研活動和自然資源勘探等活動，但不包括國家機關(guān)執(zhí)行公務(wù)的活動以及軍隊的軍事活動。[3]該作業(yè)具有一定的專業(yè)性和目的性，法律對作業(yè)人注意義務(wù)要求比一般公民高。[4]同時該作業(yè)對周圍環(huán)境具有嚴(yán)重的危險性，這種危險性對人身安全的威脅和財產(chǎn)安全的威脅判斷這種危險性的有無，且該作業(yè)的危險性變?yōu)楝F(xiàn)實損害的概率很大。由此標(biāo)準(zhǔn)，我們不難判斷本案中的“北京地鐵”屬于高度危險作業(yè)。然而，就地鐵是否是高度危險作業(yè)，案件在審理時卻存在激烈辯論，究其原因，《民法通則》第123條“高度危險”作業(yè)中對“高度危險”的界定過于開放且沒有考量依據(jù)，對高度危險作業(yè)的范圍不確定是其主要原因。此種立法技術(shù)對受害人的保護是軟弱無力的，在侵權(quán)糾紛發(fā)生時，由于法院受長期以來形成的法院僅執(zhí)行法律不創(chuàng)制法律的觀念的影響，將該條中的“高度危險作業(yè)”普遍狹義地解釋成了該條所列舉的幾種活動，而沒有從這幾種活動類推到其他的性質(zhì)相同的活動，從而導(dǎo)致了無過錯責(zé)任在我國的適用范圍的過于狹窄。法官惟恐開創(chuàng)先河，這樣的定義方法已經(jīng)不符合現(xiàn)實的發(fā)展無過錯責(zé)任和保護受害人利益的要求。[5]

　　(二)高度危險作業(yè)歸責(zé)原則“一視同仁”還是“區(qū)別對待”未達成一致

　　對于高度危險作業(yè)致人損害，適用什么樣的歸責(zé)原則，我國民法學(xué)界素有爭議。占主導(dǎo)地位的觀點認(rèn)為，高度危險作業(yè)致人損害應(yīng)適用無過錯責(zé)任[6]。有的學(xué)者認(rèn)為，對高度危險作業(yè)應(yīng)具體分析，不能籠統(tǒng)認(rèn)為都適用無過錯責(zé)任[7]�！睹穹ㄍ▌t》第123條規(guī)定：“從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任。”由此可見我國的《民法通則》所確認(rèn)高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任是一種典型的無過錯責(zé)任，即只要是從事高度危險作業(yè)致人損害的，無論作業(yè)人主觀上有無過錯，為了維護受害人合法權(quán)益，法律也要求作業(yè)人承擔(dān)責(zé)任。在一些特別法中也有此類規(guī)定，如《中華人民共和國電力法》第60條第三款規(guī)定，因用戶或者第三人的過錯給電力企業(yè)或者其他用戶造成損害的，該用戶或者第三人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任�！肚謾�(quán)責(zé)任法草案》二審稿對高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任則提出了不同的意見，分為一般規(guī)定和具體規(guī)定。在一般規(guī)定中，籠統(tǒng)規(guī)定“從事高度危險作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”，以適用于所有的高度危險作業(yè)的侵權(quán)責(zé)任。在此之下，分為三個層次作出不同的規(guī)定：第一，最嚴(yán)格的無過失責(zé)任原則，是航空器和核設(shè)施，只有受害人具有故意的才能夠免責(zé)。例如規(guī)定，在運行中的民用航空器、核設(shè)施等造成他人損害的，該民用航空企業(yè)、核設(shè)施的經(jīng)營管理單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因受害人故意造成的除外。第二，較低的無過失責(zé)任原則，是易燃、易爆、劇毒、放射性，受害人故意或者不可抗力免責(zé)。明確規(guī)定制造、加工、使用、運輸、保管易燃、易爆、劇毒、放射性等高度危險物造成他人損害的，有關(guān)單位或者個人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的除外。第三，過錯推定原則。高空高壓高速軌道運輸工具造成損害的，實行過錯推定原則。規(guī)定的內(nèi)容是，從事高空、高壓、高速軌道運輸造成他人損害的，有關(guān)單位或者個人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。[8]

　　究竟該“一視同仁”適用無過錯責(zé)任，還是依《侵權(quán)責(zé)任法草案》對高度危險作業(yè)“區(qū)別對待”，法律該做出明確規(guī)定，以統(tǒng)一指導(dǎo)司法實踐。

　　(三)“不可抗力”免責(zé)事由解釋學(xué)沖突 法律論文發(fā)表期刊

　　不可抗力能否作為高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)事由，學(xué)者們有不同的看法。[9]有的學(xué)者認(rèn)為不可抗力是免責(zé)事由，理由是《民法通則》在民事責(zé)任的一般規(guī)定中第107條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。”凡是法律沒有另外規(guī)定的，均要受該規(guī)定的約束，故不可抗力是高度危險作業(yè)的免責(zé)事由。也有學(xué)者認(rèn)為不可抗力不是高度危險作業(yè)侵權(quán)的免責(zé)事由，理由是不可抗力是民事責(zé)任的一般規(guī)定，而《民法通則》第123條明確規(guī)定，侵權(quán)人的唯一免責(zé)事由是受害人故意。這種分歧在運用法律解釋學(xué)分析時矛盾則顯得更加突出。

　　依照《民法通則》第123條，當(dāng)高度危險作業(yè)導(dǎo)致?lián)p害時，應(yīng)當(dāng)施加嚴(yán)格責(zé)任。此時，被告可作為抗辯的事由應(yīng)該僅限于損害是由受害人故意造成的情況。同時《民法通則》第107條還規(guī)定當(dāng)損害是由不可抗力而導(dǎo)致時，行為人可獲得免責(zé)。運用體系解釋，該條當(dāng)然成為123條的免責(zé)事由，運用體系解釋推導(dǎo)出的不可抗力當(dāng)然適用，是典型的傳統(tǒng)的三段論司法推理模式。而從《民法通則》的制定來看，它是以1979-1982年的民法起草小組起草的民法草案(1-4稿)中的第四稿為基礎(chǔ)，《民法通則》的第123條仿自該草案的432條[10]，而該432條又仿自蘇俄1964年民法典454條，而454條來自蘇俄1922民法典404條，該條規(guī)定了三個免責(zé)事由：不可抗力、受害人故意、受害人重大過失。1964年的454條刪除了受害人重大過失，《民法通則》第123條只規(guī)定了一個免責(zé)事由，由三個減到一個，是否出于偶然?我們來看下立法背后的社會土壤，19世紀(jì)后期資本主義工業(yè)革命后，經(jīng)濟活動劇增，工業(yè)災(zāi)難等意外事故頻繁發(fā)生，受害人受害的頻率、程度、范圍皆成幾何增長態(tài)勢，加強對受害人保護的呼聲日益高漲，近代過錯推定理論應(yīng)運而生，面對著日益嚴(yán)峻的工業(yè)災(zāi)害、工廠事故、交通事故、航空器致?lián)p、原子能致?lián)p、產(chǎn)品缺陷、環(huán)境污染，侵權(quán)法不得不繼續(xù)尋求對受益人權(quán)益維護更為有利的歸責(zé)原則，依托于保險制度，無過錯責(zé)任原則應(yīng)運而生�？梢哉f免責(zé)事由正是跨越了手工業(yè)生產(chǎn)到工業(yè)化生產(chǎn)的兩個時期，其免責(zé)事由的遞減顯然不是偶然，而是立法者出于慎重的立法政策選擇。“如果正義是來自立法的規(guī)定，那么司法本身就成了一個與正義無緣的領(lǐng)域，因而如果將司法三段論貫徹到底，那就不需要法官本身的證明，而是需要一個懂邏輯的技術(shù)專家，并不需要有多么深的法理素養(yǎng)，司法工作只是一項邏輯工程，而不是一種框扶正義的技藝。”[11]法律是人用文字表達出來的思想或意志，但是人的思想并不一定都能用文字表示出來，還可能有許多不能用文字表述的思想。同時文字表達出來的意志是一種獨立與人的思想，所以，文字本身的含義或目的可能與理解者所理解的目的不一致。這就造成了法律的文義與理解者所闡釋的目的不一致的情況。雖然這種不一致并不是絕對的，但是此處運用目的解釋方法更能符合立法者本義，將不可抗力去掉，是正義的需要，正是處于對正義的需求，我們才不能機械地運用文義解釋進行理解。

　　“不可抗力”能否作為免責(zé)事由，運用體系解釋和目的解釋所得出的是兩種不同的結(jié)論，審判實踐究竟應(yīng)如何把握，法律解釋時應(yīng)當(dāng)明確條文間關(guān)系，使法條成為邏輯自恰的統(tǒng)一體，而不應(yīng)該在案件發(fā)生時，陷入對立的尷尬境地。

　　(四)審判實踐對高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任的錯誤把握

　　審判實踐中對于高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任應(yīng)該適用哪一條文作為審判依據(jù)，法官往往存在不同理解，以至于類似案件因為適用不同規(guī)范而得到不同判決。由于對高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任的相關(guān)立法不完善、不統(tǒng)一，對免除和減輕責(zé)任的條件規(guī)定的不具體、不清晰，因此在審理高度危險作業(yè)侵權(quán)案件中，審判機關(guān)在是否適用無過錯責(zé)任、加重責(zé)任人的責(zé)任或者輕易免除其責(zé)任等方面隨意性很大。裁判結(jié)果的差異形成許多負面影響，不利于依法治國建設(shè)和人民法治觀念的統(tǒng)一。筆者綜合一些資料，發(fā)現(xiàn)審判時間中的問題主要集中在以下幾個方面：一、審理高度危險作業(yè)侵權(quán)案件應(yīng)適用哪種歸責(zé)原則，主要爭議是適用過錯推定原則還是無過錯原則。二、高度危險作業(yè)侵權(quán)案件是否使用不可抗力免責(zé)事由、能否適用過失相抵及如何適用的問題。對于不可抗力的排除適用筆者在上文已做討論，針對過失相抵，我國《民法通則》第131條規(guī)定了過失相抵制度，過失相抵只是受害人的過失能減輕加害人的賠償責(zé)任，但不能免除其賠償責(zé)任，因此過失相抵可以作為加害方減責(zé)的抗辯事由。[12]三、不正確地適用《民法通則》第132條。該條規(guī)定：“當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。”在案件涉及高度危險作業(yè)因而應(yīng)適用第123條的情況下，被告是否有過錯并不是一種應(yīng)予考慮的因素�？墒�，在我國法院審判實踐中，將第132條適用到有關(guān)高度危險作業(yè)的案件中，都經(jīng)�？吹�。[13]四、不正確地適用《民法通則》第131條。在具體應(yīng)用第123條的案件中，除非損害是由受害人故意造成的，否則不同時適用第131條規(guī)定的共同過錯原則。在我國法院審判實踐中明顯地傾向于在適用第123條的同時，依據(jù)第131條適用共同過錯原則，例如，由湖北省武漢市洪山區(qū)人民法院1993年一審判決的肖雄剛訴武漢市洪山區(qū)和平鄉(xiāng)新武東村村民委員會案，涉及兒童進入分配電區(qū)域被電擊致殘。[14]

　　三、完善高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任的制度設(shè)計

　　高度危險作業(yè)侵權(quán)案件主要以現(xiàn)行《民法通則》第123條為審判依據(jù)，同時輔之以其他單行法，基于同一社會理念所設(shè)計出來的侵權(quán)責(zé)任制度因為法條分散、概念模糊和審判實踐的不同理解，導(dǎo)致案件的一波三折司空見慣。[15]對于這種情況的出現(xiàn)，主要是由于立法技術(shù)的不完善，從而導(dǎo)致高度危險的模糊界定以及各條文之間的關(guān)系缺乏詳細規(guī)定和對歸責(zé)原則、免責(zé)事由的矛盾把握。為了有效、公正、合理地解決高度危險作業(yè)侵權(quán)糾紛，筆者對高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任做以下制度設(shè)計：

　　(一)通過上文分析，我們可以看出，列舉式立法技術(shù)不能窮盡所有高度危險作業(yè)。筆者建議可以仿照美國考慮相關(guān)因素的做法，[16]確立高度危險作業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)，[17]在民法典中增設(shè)專門條款加以規(guī)制，將下列因素規(guī)定在法條中限制法官的自由裁量：1、損害一旦發(fā)生其結(jié)果的嚴(yán)重性;2、損害隨時可能發(fā)生;3、通過免責(zé)而實現(xiàn)的社會利益與該活動導(dǎo)致的危險這兩種因素的權(quán)衡;4、危險非一般人憑自力或一般注意所能防范的。具體到本案來看，地鐵高速運行，對于每一個置于其周圍的人都有潛在的危險，損害一旦發(fā)生就會造成嚴(yán)重的結(jié)果，人在危險來臨的時候面對地鐵的速度采取任何自救措施都是無用的，如此一來，可以使法官清晰把握地鐵是否屬于高度危險作業(yè)，維護受害人合法權(quán)益。

　　(二)對于高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任規(guī)則原則，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)繼續(xù)采用無過錯歸責(zé)原則，不在未來的民法典中進行區(qū)別對待。高度危險作業(yè)適用無過錯責(zé)任的法理根據(jù)在于：一是報償理論，即誰享受了利益誰來承擔(dān)風(fēng)險的原則，利益與風(fēng)險共存。二是危險控制理論，即“誰能夠控制、減少危險誰承擔(dān)責(zé)任”的原則。三是危險分擔(dān)理論，即高度危險作業(yè)是伴隨現(xiàn)代文明的風(fēng)險，應(yīng)由享受現(xiàn)代文明的全體社會成員分擔(dān)其所造成的損害。筆者認(rèn)為，上述每一種學(xué)說都有一定的道理，都從某一方面向我們解釋了確立無過錯責(zé)任原則的法理依據(jù)。在高度危險作業(yè)領(lǐng)域確立無過錯責(zé)任，既是為了在危險發(fā)生后及時救助受害人，明確責(zé)任主體、貫徹風(fēng)險與利益相一致的民法原則，充分體現(xiàn)民法所追求的公平理念，體現(xiàn)對于弱勢群體的保護，彰顯“以人為本”的立法初衷。

　　(三)筆者建議，在我國未來的侵權(quán)法中刪掉不可抗力免責(zé)事由。不可抗力雖可表明被告沒有過錯，但損害在事實上與被告的行為和物件有關(guān)，若完全免除被告的責(zé)任，將使無辜的受害人得不到任何補償，從而不能達到對損害進行合理分配的無過失責(zé)任的目的，無異于“有組織的不負責(zé)任”[18]。從理論上講，高度危險作業(yè)蘊涵了巨大的風(fēng)險，外力的介入將這種危險轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實的破壞力時，排除作業(yè)方責(zé)任，就會造成對該方的偏袒，從而導(dǎo)致風(fēng)險分配的失衡，引起不公正的結(jié)果。“在社會不能取締這種危險活動的情況下，只有讓從事這種活動的一方承擔(dān)該活動招致的風(fēng)險，無論是否是不可抗力的介入，才能實現(xiàn)基本的公正。”[19]

　　(四)法律論文發(fā)表期刊指出在對法條本身進行完善的同時，我們還應(yīng)該注重運用公共政策調(diào)節(jié)利益平衡。北京地鐵作為公共交通的分支，其運作收費體現(xiàn)公共政策中行政決策者復(fù)雜的思維過程。高度危險作業(yè)造成的損失可以通過公共政策調(diào)節(jié)理論實現(xiàn)利益平衡，公共政策本質(zhì)上關(guān)涉社會主體的利益問題，公共政策就應(yīng)把社會主題的利益實現(xiàn)作為核心，其結(jié)果是，人們蒙手人身傷害和財產(chǎn)損害的風(fēng)險被分散給社會的一部分成員甚至廣大成員。這種政策的運用可以通過強制責(zé)任保險[20]的全面貫徹來實現(xiàn)。隨著日益工業(yè)化，高度危險作業(yè)侵權(quán)案件有日益擴大趨勢，使得損害賠償?shù)某潭扔辛舜蠓�度提高，也使得加害人承�?dān)民事責(zé)任的可能性和責(zé)任程度的迅速增加，人們對民事責(zé)任的承擔(dān)更加難以估計和預(yù)測，強化強制責(zé)任保險制度在高度危險作業(yè)領(lǐng)域的全面貫徹有其合理性和必要性。高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任制度的設(shè)計有利于受害人，其結(jié)果勢必加重加害人承擔(dān)責(zé)任的負擔(dān)。如果沒有責(zé)任保險范圍的擴大，加害人可能承擔(dān)過重的民事責(zé)任，必然會導(dǎo)致人們擔(dān)心承擔(dān)民事責(zé)任而不愿意采用新技術(shù)、新工藝、新方法進行生產(chǎn)。這對于個人資源的有效利用、社會資源的增長均會產(chǎn)生重大的負面影響。所以強化強制責(zé)任保險的適用，是保險制度和高度危險作業(yè)侵權(quán)制度同步進行，加害人在其民事責(zé)任加重的同時，就可以利用責(zé)任保險而分散其責(zé)任，加害人在其民事責(zé)任加重的同時，就可以利用責(zé)任保險而分散其責(zé)任，使得加害人不致因為承擔(dān)較重的民事賠償責(zé)任而受影響，實現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。

　　四、高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任制度設(shè)計的價值分析

　　上文對高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任制度設(shè)計所蘊涵的理論價值表現(xiàn)在以下兩個方面：

　　(一)符合民法的價值取向，體現(xiàn)對弱者的保護。當(dāng)前，全社會都在呼吁關(guān)注和保護弱勢群體。對“弱勢群體”的特殊保護是社會文明進步的一個標(biāo)志和法治發(fā)展的體現(xiàn)。作為私法的民法謀求個人利益和社會利益的調(diào)和，但在強者和弱者之間，法的“扶弱抑強”的功能應(yīng)當(dāng)?shù)靡园l(fā)揮。高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任制度設(shè)計應(yīng)突出私主體權(quán)利本位，強調(diào)對弱者權(quán)益的保護，在此基礎(chǔ)上兼顧對社會公共利益和危險作業(yè)人利益的保護。[21]社會本位下的民法，應(yīng)該強調(diào)對弱者的保護�，F(xiàn)代民法承認(rèn)社會上、經(jīng)濟上強者和弱者的存在，抑制強者、保護弱者。法律從將人作為自由行動的立法者、平等的法律人格者抽象地加以把握的時代，轉(zhuǎn)變?yōu)樘孤实爻姓J(rèn)人在各方面的不平等及結(jié)果所產(chǎn)生的某種強者的自由而另一些弱者的不自由，根據(jù)社會的經(jīng)濟地位以及職業(yè)的差異把握更加具體的人，對弱者加以保護的時代。法律的根在于社會，在于組成社會的民眾，因此法律要取得實效，獲得認(rèn)可乃至被人們信仰，前提條件在于規(guī)則的制定要充分考慮到人性保護的基本要求。危險的控制者是強者，而受害者往往是不知道危險存在或無法控制危險的人，往往處于弱者地位。我們不能讓弱者受到“再度傷害”，“生命權(quán)高于財產(chǎn)權(quán)”，讓危險的控制者承擔(dān)損害的風(fēng)險，符合民法的價值取向，體現(xiàn)了對弱者的保護。

　　(二)實現(xiàn)實質(zhì)正義。任何一項法律制度的產(chǎn)生和確立，都有其歷史的必然，都有其一定的價值取向，都應(yīng)該反映著從立法者、執(zhí)法者到守法者期望追求的體現(xiàn)著社會正義的最終目標(biāo)。正義是“人類靈魂中最淳樸之物，社會中最根本之物，觀念中最神圣之物，民眾最熱烈要求之物。”[22]然而法和正義是歷史的，在不同歷史時期的不同法律體系、國家、政治和經(jīng)濟制度中，存在著不同類型的正義，即使在同一國度的同一時期，不同的法律部門追求著性質(zhì)不一的正義。“正義有著一張普洛透斯的臉，變幻無常，隨時可呈不同形狀并具有極其不相同的面貌。”[23]關(guān)于什么是正義，自古至今形成了不同的學(xué)說，盡管對正義的理解各有不同，但不外乎強調(diào)，正義作為手段和目的的統(tǒng)一，“正義首先是一種分配方式，無論是利益或不利益，如果其分配的方式是正當(dāng)?shù)�，能使分配的參與者各得其所，它就是正義的;其次，正義是通過正當(dāng)?shù)姆峙溥_到的一種理想的社會秩序狀態(tài)。”[24]高度危險作業(yè)給受害人帶來的不僅是身體上的傷害，更是心靈上的傷害，其本身的弱者地位加上所受的人身損害，即使用再多的錢財也換不回原來的健康。高度危險作業(yè)誠然推動了人類生產(chǎn)的發(fā)展，但如果僅從經(jīng)濟角度衡量，讓含有巨大風(fēng)險的一方在不可抗力介入后而免責(zé)，就會導(dǎo)致對該方的偏袒，從而導(dǎo)致風(fēng)險分配的失衡，是不公正的后果。“在任何一方均無可指責(zé)的情況下，基于社會正義的急迫需要，應(yīng)提出的問題是，誰最能承受損失，從而在無過錯的情況下，通過創(chuàng)造責(zé)任轉(zhuǎn)移損失”[25]，應(yīng)該說，高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任排除不可抗力的適用是大工業(yè)生產(chǎn)條件下應(yīng)廣大社會群體要求而產(chǎn)生的一種客觀公正的法律制度，使強者與弱者實現(xiàn)一種公平與公正的和諧的社會秩序，因而它是正義的。正義應(yīng)當(dāng)是形式正義與實質(zhì)正義的完美結(jié)合。實質(zhì)正義是指制度本身的正義，“實質(zhì)正義在于實現(xiàn)社會范圍內(nèi)的實質(zhì)性、社會性的正義和公平，是一種追求最大多數(shù)社會成員之福祉的正義觀，強調(diào)針對不同情況和不同的人給予不同的法律調(diào)整。”[26]而形式正義是指公共規(guī)則的正規(guī)和公正的執(zhí)行，即要求在執(zhí)行法律和制度時應(yīng)平等地適用于符合規(guī)定的各種各樣的人。近代法尤其是近代大陸法系或民法法系，從亞里士多德意義上的分配正義中發(fā)展出了形式正義。形式正義從根本上說是和法律的普遍性相聯(lián)系的，它要求同等的人應(yīng)當(dāng)受到同等對待。用實質(zhì)正義和形式爭議衡量高度危險作業(yè)免責(zé)事由的遞減，應(yīng)該說該制度的設(shè)計本身體現(xiàn)著一種形式正義，即它是建立在強者和弱者兩極利益平衡的體系上，強者的無過錯和不可抗力的刪除合理地分配了由于生產(chǎn)的社會化和社會分工而產(chǎn)生的利益和負擔(dān)，使各個主體可以各得其所，于和諧的社會秩序中促進了現(xiàn)代經(jīng)濟的成長。

　　結(jié)語：對題頭案例的評析

　　綜合前面的分析，我們可以確定，北京地鐵屬于高度危險作業(yè)侵權(quán)，地鐵公司不得以設(shè)置了警告標(biāo)志來排除責(zé)任，地鐵屬于高速運輸工具，應(yīng)適用《民法通則》中的“無過錯責(zé)任”，除非行為人故意造成自己傷害，否則只要地鐵造成他人損害，就應(yīng)該賠償，“夢想總是在照進現(xiàn)實的過程中傾斜了它的角度”，本案中法院三上三下的判決值得我們對高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任制度設(shè)計和實踐操作進行深思。

　　在我國起草侵權(quán)責(zé)任法之際，重新審視高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任在侵權(quán)法中的地位及其立法模式,無論在立法技術(shù)、侵權(quán)法理論還是實務(wù)上都具有極強的現(xiàn)實性。我們應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)實生活中出現(xiàn)的問題為先導(dǎo)，利用民法的一般規(guī)定保持法的開放性來完成對高度危險作業(yè)侵權(quán)制度的總括設(shè)計，結(jié)合保險制度和單行立法之間的共生關(guān)系，分析實施過程中各種制度之間產(chǎn)生的張力，從而更好地將高度危險作業(yè)侵權(quán)責(zé)任納入到侵權(quán)體系的總體框架中。

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