本文摘要：摘 要：在醫(yī)學(xué)不斷發(fā)展的今天，為了挽救更多病患的生命而產(chǎn)生的人體器官移植也在不斷的發(fā)展，如今人體器官移植顯已成為治病救人不可缺少的一項(xiàng)技術(shù)。為了推進(jìn)器官移植技術(shù)的不斷發(fā)展，許多國家都制定了相關(guān)的法律法規(guī)，我國上海，深圳等地也制定了地方性法規(guī)
摘 要：在醫(yī)學(xué)不斷發(fā)展的今天，為了挽救更多病患的生命而產(chǎn)生的人體器官移植也在不斷的發(fā)展，如今人體器官移植顯已成為治病救人不可缺少的一項(xiàng)技術(shù)。為了推進(jìn)器官移植技術(shù)的不斷發(fā)展，許多國家都制定了相關(guān)的法律法規(guī)，我國上海，深圳等地也制定了地方性法規(guī)，全國性法規(guī)《人體器官移植條例》也于2007年5月1日施行。器官移植給我們帶來福音的同時(shí)也伴隨著相關(guān)法律問題的出現(xiàn)�，F(xiàn)行人體器官移植的法律規(guī)定依舊寥寥無幾，無論是民法還是刑法都沒有做出具體明確的規(guī)定，給不法分子留下大量的法律空白。由于人體器官移植法律制度建設(shè)發(fā)展緩慢，并沒有與社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r相適應(yīng)，解決不了器官移植日新月異的諸多問題，從而導(dǎo)致越來越多公民的合法權(quán)益遭受不法侵害，威脅社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)。因此，在大力發(fā)展人體器官移植技術(shù)的同時(shí)，也必須不斷完善器官移植的相關(guān)法律問題，從而建立一個(gè)安全有序的器官移植環(huán)境，為挽救更多病患的生命而創(chuàng)造條件。
關(guān)鍵詞：器官移植;法律問題;法律保護(hù) 法律類核心期刊
一、人體器官來源的合法性
(一)活體器官來源的合法性
根據(jù)《人體器官移植條例》，非活體，非血緣關(guān)系的心跳死亡者的器官才是法律所規(guī)定的器官來源。由此衍生出的問題是：活體器官移植來源的合法性問題。法律規(guī)定活體器官捐獻(xiàn)人的配偶、直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親或者有證據(jù)證明與捐獻(xiàn)人存在因幫扶等親情關(guān)系的人員才能夠成為活體器官的接受人，由此可見活體器官來源只有是親屬供體才是合法的。立法者將親屬作為器官移植的前提條件可能意在最大限度的減少買賣器官現(xiàn)象的存在，但是同時(shí)也帶來了一個(gè)不可避免的現(xiàn)實(shí)問題，就是大大的降低了人體器官移植配對(duì)成功的可能性，從而耽誤病情治療嚴(yán)重的甚至是喪失生命，也大大的降低了人們捐獻(xiàn)器官的積極性，使得本就短缺的人體器官資源更加的緊張，廣大病患的生命健康進(jìn)一步受到威脅。
(二)尸體器官來源的合法性
尸體器官來源的合法性主要體現(xiàn)在死亡標(biāo)準(zhǔn)上，死亡標(biāo)準(zhǔn)是尸體器官來源合法與不合法的分水嶺。我國現(xiàn)行死亡標(biāo)準(zhǔn)是心跳死亡標(biāo)準(zhǔn)，腦死亡標(biāo)準(zhǔn)目前仍未被接受，腦死亡在我國不能認(rèn)作是死亡，那么以此而取得的器官即為非法器官來源。作為世界公認(rèn)的倫理學(xué)準(zhǔn)則，同時(shí)也是器官供體的重要來源渠道的腦死亡標(biāo)準(zhǔn)與中國傳統(tǒng)思想相悖，然而心跳死亡標(biāo)準(zhǔn)導(dǎo)致病人在腦死亡時(shí)，醫(yī)院必須全力搶救病人的生命，從而形成巨大的醫(yī)療資源浪費(fèi)。從各個(gè)方面來看，心跳死亡標(biāo)準(zhǔn)越來越不符合社會(huì)的發(fā)展，關(guān)于死亡標(biāo)準(zhǔn)的改變也是勢(shì)在必行。結(jié)合我國倫理和現(xiàn)實(shí)狀況我們可以借鑒臺(tái)灣地區(qū)的立法實(shí)踐和經(jīng)驗(yàn)，利用心臟死亡和腦死亡并存的二元死亡標(biāo)準(zhǔn)，既一定程度上符合我國的倫理道德，也順應(yīng)了時(shí)代的發(fā)展。但是，腦死亡易引發(fā)違法犯罪行為，因?yàn)槟X死亡的濫用，可能會(huì)成為為牟取利益故意殺人或者親屬放棄治療的借口，所以腦死亡必須有條件的適用，即其適用范圍、適用條件和適用程序必須有法律的明文規(guī)定。
(三)我國人體器官主要捐獻(xiàn)來源的合法性
1.我國人體器官捐獻(xiàn)的主要來源
早在2009年中國衛(wèi)生部副部長黃潔夫向英文版《中國日?qǐng)?bào)》透漏，中國目前捐獻(xiàn)器官者65%是死刑犯。2012年11月21日，黃潔夫在廣州表示，中國人體器官移植將在一兩年內(nèi)擺脫對(duì)死刑犯器官捐獻(xiàn)的絕對(duì)依賴�？芍灰晃兜囊揽克佬谭覆⒉皇情L久之計(jì)，建立健全人體器官移植捐獻(xiàn)體系才是重中之重。
2.對(duì)于死刑犯應(yīng)抱有的態(tài)度
死刑犯的器官作為器官來源有利有弊。利是可以救助因器官衰竭而瀕臨死亡的病人，而且不會(huì)浪費(fèi)社會(huì)資源，從而緩解器官來源的短缺。弊是死刑犯作為弱勢(shì)很難做到真正的知情同意，其次使用死刑犯器官往往會(huì)增加買賣器官的人數(shù)，使得器官來源合法性受到嚴(yán)重威脅。因此對(duì)待死刑犯應(yīng)抱著辯證的態(tài)度。首先不應(yīng)該將死刑犯剔除在國家器官捐獻(xiàn)體系之外，而應(yīng)該作為器官捐獻(xiàn)的一部分，共同為器官捐獻(xiàn)事業(yè)貢獻(xiàn)力量。其次死刑犯作為捐獻(xiàn)者也應(yīng)有相應(yīng)的權(quán)利，受到法律的平等保護(hù)，保護(hù)其生命健康權(quán)，保護(hù)其知情同意權(quán)，但是同時(shí)也要禁止一切以器官移植謀取利益的行為。由于實(shí)體權(quán)利的保護(hù)需要程序的合法性，那么死刑犯的捐獻(xiàn)程序就顯得尤為重要。我認(rèn)為死刑犯的器官捐獻(xiàn)首先應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其書面同意，并且在同意后必須有相關(guān)機(jī)關(guān)來審查其是否為真正自愿，是否已經(jīng)行使了知情權(quán)，從而保證了死刑犯的相關(guān)權(quán)利和捐獻(xiàn)行為的合法性。若執(zhí)行前沒有征求其同意，也要在執(zhí)行后及時(shí)征求其近親屬的意見，不能隨意進(jìn)行處置。
二、捐獻(xiàn)合法性認(rèn)定
(一)監(jiān)護(hù)人捐獻(xiàn)被監(jiān)護(hù)人器官的合法性認(rèn)定
對(duì)于活體器官捐獻(xiàn)需要本人同意，而且本人需要有民事行為能力者才可以，若是無民事行為能力者是不能處分自己的權(quán)利的，那監(jiān)護(hù)人可以代表其同意嗎?根據(jù)條例第八條規(guī)定，捐獻(xiàn)人體器官的公民應(yīng)當(dāng)具有完全行為能力，由此可見未成年人和精神病人不能作為捐獻(xiàn)器官的主體。但是監(jiān)護(hù)人有沒有處分權(quán)利法律并沒有確切表示。
根據(jù)我國《民法通則》規(guī)定，監(jiān)護(hù)人如果不是為了被監(jiān)護(hù)人的利益，不得處分被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)。因此為了保護(hù)無民事行為能力人的財(cái)產(chǎn)安全，防止監(jiān)護(hù)人肆意處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)法律對(duì)監(jiān)護(hù)人的職責(zé)作了嚴(yán)格規(guī)定，那么可以依照法律中的當(dāng)然解釋原則，既然財(cái)產(chǎn)都受到如此嚴(yán)格的保護(hù)，對(duì)于人體器官這種嚴(yán)重威脅生命健康安全的權(quán)利法律必定也是進(jìn)行嚴(yán)格的保護(hù)，將其器官摘取或捐獻(xiàn)的行為根本無法作為為被監(jiān)護(hù)人利益的表現(xiàn)，所以可知監(jiān)護(hù)人沒有權(quán)利處分被監(jiān)護(hù)人的器官。如此一來，由于無民事行為能力人的器官的移植沒有合法性依據(jù)，所以導(dǎo)致我國器官移植來源渠道便狹窄很多，并不利于我國人體器官移植事業(yè)的發(fā)展。為了解決無民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人處分器官的合法性問題，現(xiàn)實(shí)中的做法往往是監(jiān)護(hù)人可以處分被監(jiān)護(hù)人死亡后的器官，因?yàn)槿嗽谒劳龊缶蛦适Я嗣袷聶?quán)利能力，不能作為人而存在，只能作為尸體這種特定物而存在，那么其監(jiān)護(hù)人對(duì)于這種特定物就部分的處分能力，按照此種說法，監(jiān)護(hù)人是可以處分死亡后的被監(jiān)護(hù)人的器官的。具體而言，死者親屬首先要遵照死者的意愿處分尸體，死者決定捐獻(xiàn)，那么親屬就應(yīng)該捐贈(zèng)其器官，死者說不給捐，那么親屬也不得將其器官捐獻(xiàn)，即便是出于救助他人生命的目的。只有當(dāng)死者并未作出任何明確表示的，近親屬才有權(quán)在死者死亡后做出是否捐獻(xiàn)其器官的決定。但這也僅僅是針對(duì)完全民事行為能力人的做法，對(duì)于無民事行為能力人而言只能作為常用處理方法，法律并沒有做出相應(yīng)規(guī)定。
(二)捐獻(xiàn)器官分配的合法性
器官作為公共資源，也會(huì)遇到器官資源分配的問題，必須公平的分配給需要醫(yī)治的病人，據(jù)國家衛(wèi)生部網(wǎng)站于2009年02月16日發(fā)布一條新聞：17名日本人通過旅游的方式在中國接受器官移植。該行為嚴(yán)重違反了國家衛(wèi)生部頒布的名為“有關(guān)境外人員申請(qǐng)人體器官移植問題的通知”法律雖然禁止器官移植旅游，但是卻沒有具體的懲罰措施，那么法律條文也就成為了空白條文了。所以法律條文應(yīng)該規(guī)定中國人體器官移植優(yōu)先滿足中國公民的需要，若違反規(guī)定將處于何種處罰，將器官分配落到實(shí)處。
其次我國并沒有對(duì)器官移植的分配機(jī)關(guān)進(jìn)行規(guī)定，只是寫明了各級(jí)器官移植監(jiān)督管理機(jī)關(guān)是國務(wù)院衛(wèi)生主管部門以及縣級(jí)以上地方人民政府衛(wèi)生主管部門，不知何機(jī)關(guān)有分配權(quán)，更不用說對(duì)器官移植分配的公平性和合理性了。因此應(yīng)當(dāng)在明確分配權(quán)的前提下，建立健全公平分配法律制度，使得人人都能夠平等的享有器官移植機(jī)會(huì)。同時(shí)應(yīng)當(dāng)加大廣大人民群眾的監(jiān)督力度，實(shí)行法律與輿論雙管齊下，從而使得人們重新樹立公平分配的認(rèn)識(shí)。
三、供體的法律保護(hù)
目前我國僅以行政法規(guī)的形式規(guī)定了器官移植行為的操作規(guī)程，并未對(duì)器官移植的供體做任何法律上的特殊保護(hù)，加之器官的嚴(yán)重短缺，使得在利益驅(qū)使下實(shí)施不法侵害從而對(duì)供體本身造成損害和威脅，因此供體的保護(hù)迫在眉睫。
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