本文摘要：本篇文章是由《 經(jīng)濟(jì)技術(shù)協(xié)作信息 》發(fā)表的一篇經(jīng)濟(jì)論文，堅(jiān)持為社會主義服務(wù)的方向，堅(jiān)持以馬克思列寧主義、毛澤東思想和鄧小平理論為指導(dǎo)，貫徹百花齊放、百家爭鳴和古為今用、洋為中用的方針，堅(jiān)持實(shí)事求是、理論與實(shí)際相結(jié)合的嚴(yán)謹(jǐn)學(xué)風(fēng)，傳播先進(jìn)的科學(xué)
本篇文章是由《經(jīng)濟(jì)技術(shù)協(xié)作信息》發(fā)表的一篇經(jīng)濟(jì)論文，堅(jiān)持為社會主義服務(wù)的方向，堅(jiān)持以馬克思列寧主義、毛澤東思想和鄧小平理論為指導(dǎo)，貫徹“百花齊放、百家爭鳴”和“古為今用、洋為中用”的方針，堅(jiān)持實(shí)事求是、理論與實(shí)際相結(jié)合的嚴(yán)謹(jǐn)學(xué)風(fēng)，傳播先進(jìn)的科學(xué)文化知識，弘揚(yáng)民族優(yōu)秀科學(xué)文化，促進(jìn)國際科學(xué)文化交流，探索防災(zāi)科技教育、教學(xué)及管理諸方面的規(guī)律，活躍教學(xué)與科研的學(xué)術(shù)風(fēng)氣，為教學(xué)與科研服務(wù)。
知識產(chǎn)權(quán)在今天比以往都重要。根據(jù)一項(xiàng)由美國智力資產(chǎn)法律聯(lián)合會進(jìn)行的調(diào)查，25年前一個(gè)典型的公司有大約80%的資產(chǎn)都是有形資產(chǎn)(建筑、設(shè)備和其他)而有20%的無形資產(chǎn)。到1997年有形和無形資產(chǎn)的相對值根本上反過來了，所以一個(gè)典型的公司有接近于四分之三的資產(chǎn)都是無形資產(chǎn)。為此，記錄了解公司無形資產(chǎn)的范圍、質(zhì)量和使用變得日益重要了。公司的投資者和債券人也必須有一個(gè)值得信賴的機(jī)制去確定知識產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)、范圍和情況。公司也應(yīng)該避免發(fā)生未經(jīng)授權(quán)的第三方使用知識產(chǎn)權(quán)，以減少發(fā)生高昂訴訟費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)。一個(gè)能幫助解決這些問題的機(jī)制就是“知識產(chǎn)權(quán)審計(jì)”。
一、什么是知識產(chǎn)權(quán)審計(jì)
知識產(chǎn)權(quán)審計(jì)提供了一個(gè)公司無形資產(chǎn)的評估。審計(jì)幫助量化無形資產(chǎn)的價(jià)值，這種價(jià)值在某種程度上依賴于那些資產(chǎn)的法律權(quán)利。審計(jì)檢查并評估用來保護(hù)無形資產(chǎn)的程序的強(qiáng)度和缺點(diǎn)，及保證專屬知識產(chǎn)權(quán)的安全。必要的時(shí)候，審計(jì)提供工具來發(fā)展附加的過程，增進(jìn)現(xiàn)有的過程，采取正確的措施以保證未來知識產(chǎn)權(quán)的獲得。審計(jì)也提供工具和過程來幫助使包括第三方權(quán)利在內(nèi)的問題最小化。
二、什么時(shí)候應(yīng)該采取審計(jì)
知識產(chǎn)權(quán)審計(jì)適用于很多情況。例如，審計(jì)適合于一次重要技術(shù)或產(chǎn)品獲得之前。審計(jì)可以在一個(gè)技術(shù)公司構(gòu)成的初期施行，用來設(shè)立系統(tǒng)的程序?yàn)楸Ｗo(hù)和完善知識產(chǎn)權(quán)，特別是對于核心技術(shù)。審計(jì)也可以被用在企業(yè)生命周期中的重要關(guān)鍵點(diǎn)以保證這些過程的連續(xù)完整及探明其中的缺陷。
知識產(chǎn)權(quán)審計(jì)也和一項(xiàng)重要新產(chǎn)品的研發(fā)一起使用，特別是如果這種產(chǎn)品存在著可證明的違反其他知識產(chǎn)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。例如，一個(gè)“克隆”或“兼容”的產(chǎn)品的生產(chǎn)通常會導(dǎo)致額外的違反聲明的曝光。審計(jì)設(shè)立是必要的，或者評論“打掃空間”的程序的足夠性，該程序在該產(chǎn)品生產(chǎn)中用來降低第三方權(quán)利侵權(quán)行為的風(fēng)險(xiǎn)。
作為對法律方面的變化或新發(fā)展的回應(yīng)，狹窄范圍的知識產(chǎn)權(quán)審計(jì)可能是必要的。例如，一項(xiàng)關(guān)于擴(kuò)大或澄清知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)范圍的法律決議被給出時(shí)，評估現(xiàn)有產(chǎn)品給公司知識產(chǎn)權(quán)帶來的效果及潛在的其他權(quán)利的侵害行為是有必要的。
合適的審計(jì)范圍通常是因環(huán)境而變的。例如，如果一個(gè)公司審計(jì)公司范圍內(nèi)的程序，為了獲得、完善和加強(qiáng)它的知識產(chǎn)權(quán)，那么一項(xiàng)寬范圍的知識產(chǎn)權(quán)審計(jì)是適合的。更狹窄范圍的審計(jì)可能適合于以下情況。例如，一個(gè)公司正面臨著可能的商標(biāo)訴訟，以及一項(xiàng)限于手頭上商標(biāo)的調(diào)查，可能所有的都是被要求的。狹窄范圍的審計(jì)也可能被限制于檢查程序。例如，用來發(fā)展新式軟件產(chǎn)品的“打掃空間”程序。
在交易中，如果買方對賣方發(fā)生興趣，正打算一次獲得其實(shí)際的所有權(quán)，那么全范圍的審計(jì)可能是適合的。例如，買方應(yīng)該調(diào)查賣方是否已經(jīng)合適地獲得了版權(quán)、專利、商標(biāo)和產(chǎn)品的貿(mào)易秘密保護(hù)，賣方資產(chǎn)中任何的第三方權(quán)利的范圍，產(chǎn)品是否可能侵害到第三方權(quán)利，以及賣方是否已經(jīng)雇傭了離開自己競爭對手的雇員，在那種情況下可能導(dǎo)致訴訟。
三、應(yīng)該由誰來執(zhí)行審計(jì)
指定一個(gè)審計(jì)團(tuán)隊(duì)取決于審計(jì)的屬性和范圍。一個(gè)公司自己的人事可能足夠熟悉需要審計(jì)的事實(shí)和其中的問題�？偟膩碚f，因?yàn)閷徲?jì)內(nèi)在的法律屬性，一個(gè)公司的內(nèi)部法律顧問應(yīng)該涉及審計(jì)。在許多情況下，公司人事可能沒有時(shí)間或?qū)I(yè)知識來執(zhí)行一個(gè)全尺度的審計(jì)，從而外部法律人員應(yīng)該被引進(jìn)來執(zhí)行審計(jì)。
當(dāng)外部法律人員被使用時(shí)，這些法律人員應(yīng)該擁有管理和執(zhí)行知識產(chǎn)權(quán)審計(jì)的經(jīng)驗(yàn)，以使過程盡可能的有效率和有效果，同時(shí)對公司的破壞最小。還要求法律人員有相關(guān)技術(shù)的專業(yè)知識。法律人員也應(yīng)該在獲得和管理那些通過審計(jì)而暴露的知識產(chǎn)權(quán)上有經(jīng)驗(yàn)，同樣還有怎樣補(bǔ)救在審計(jì)中發(fā)現(xiàn)的所有法律缺陷的經(jīng)驗(yàn)。審計(jì)團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)該有訴訟技能，因?yàn)槿绻V訟具體化，審計(jì)尋找并揭示的典型問題和處理方法可能是相關(guān)的。例如，在一個(gè)侵權(quán)案件中。
一旦審計(jì)團(tuán)隊(duì)集合了，它應(yīng)該致力于保證審計(jì)的結(jié)果而不是主要地幫助任何可能日后挑戰(zhàn)被審計(jì)權(quán)利的第三方。然后，審計(jì)團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)該不懈地對客戶保持敏感和致力于產(chǎn)品特權(quán)。
四、審計(jì)計(jì)劃
對于大多數(shù)寬范圍的知識產(chǎn)權(quán)審計(jì)，應(yīng)該提前制定出審計(jì)計(jì)劃。該計(jì)劃應(yīng)該定義審計(jì)調(diào)查的地點(diǎn)、調(diào)查范圍、每個(gè)地點(diǎn)的負(fù)責(zé)人，以及期望報(bào)告的形式。該計(jì)劃也應(yīng)該定義出要評估的文件和人事。需要的文件和要評估的人事可能在審計(jì)之前不能具體得知，從而計(jì)劃可能需要在審計(jì)開始之后進(jìn)行修訂。
五、內(nèi)部信息收集
實(shí)際上，在每個(gè)案例中，大量的內(nèi)部信息需要在審計(jì)師有效細(xì)致的調(diào)查前被收集和給出。需要的信息類型包括：
(一)關(guān)于資產(chǎn)屬性的信息。這通常有助于審計(jì)團(tuán)隊(duì)獲得被審計(jì)技術(shù)和產(chǎn)品的完全證明。對相關(guān)技術(shù)的歷史縱覽應(yīng)該被給出;審計(jì)團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)當(dāng)獲得相關(guān)產(chǎn)品手冊，廣告和發(fā)行說明。就與交易相關(guān)的審計(jì)而言，審計(jì)團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)該全面收集所有被審計(jì)交易的細(xì)節(jié)信息，以及相關(guān)文件，諸如意向書、定期單據(jù)、購買匯票或特許契約。
(二)背景調(diào)查。在審計(jì)開始之前做一些內(nèi)部背景調(diào)查將會很大程度上提高以后階段的工作效率。例如，可能有些特殊問題關(guān)系到特定的法律必須被探究的。關(guān)于該問題的技術(shù)很復(fù)雜，以至于審計(jì)師有必要進(jìn)行背景調(diào)查，尤其是在危險(xiǎn)中的專利或是與發(fā)明者有關(guān)的問題。
(三)數(shù)據(jù)收集。應(yīng)該指派公司里的一些人去協(xié)助收集和被審計(jì)項(xiàng)目有關(guān)的文件和信息，在審計(jì)開始之前，盡可能多的評估這些文件。根據(jù)審計(jì)范圍，相關(guān)文件包括特許契約、維修契約、分銷契約、政府合同、登記和記錄資料、國家商業(yè)編碼檔案、雇員協(xié)議、顧問協(xié)議、發(fā)展過程中相關(guān)的材料、新聞報(bào)道、出版的文件、競爭分析資料，以及市場文件。
(四)進(jìn)入的后勤。因?yàn)閷徲?jì)團(tuán)隊(duì)可能需要調(diào)查一個(gè)產(chǎn)品的歷史信息，活動的和存檔文件都可能被檢查，相關(guān)資料可能會被安放在該公司地方或國際的辦公室內(nèi)。這就要求有特殊的方法去獲得那些存儲在計(jì)算機(jī)媒體上的資料。如果審計(jì)是秘密進(jìn)行的，那么資料的檢查可能在下班之后或在特別指定的場所進(jìn)行。
(五)審計(jì)結(jié)果的成文報(bào)告。如果情況是，成文的報(bào)告是特許的以及要求公布的，那么知識產(chǎn)權(quán)審計(jì)的結(jié)果通常應(yīng)該被記錄于一份報(bào)告中。該報(bào)告應(yīng)該討論在爭論中的技術(shù)的發(fā)展歷史，描述并評估知識產(chǎn)權(quán)在審計(jì)中被發(fā)現(xiàn)的缺點(diǎn)，建議并描述需要的和已經(jīng)被實(shí)施的改進(jìn)行動，并對委托審計(jì)的有關(guān)方面可能有的任何其他具體的信息需求做出回應(yīng)。
如果審計(jì)是在收購交易中被執(zhí)行，報(bào)告應(yīng)該提供可得到的權(quán)利是否是收購方所需要的權(quán)利的信息，以及一個(gè)估值將被收購的權(quán)利的基礎(chǔ)，推薦必要的改進(jìn)行動，無論在交易完成前或是收購之后。
六、所有權(quán)問題
公司應(yīng)該改進(jìn)在審計(jì)中被發(fā)現(xiàn)的知識產(chǎn)權(quán)缺陷。來自顧問的所有權(quán)的分派可能需要被合適的機(jī)構(gòu)保護(hù)并記錄，或者所謂的作者或發(fā)明者可能放棄權(quán)利。一個(gè)雇員可能用他或她自己的時(shí)間發(fā)明出一項(xiàng)公司產(chǎn)品，而這發(fā)明的產(chǎn)權(quán)也需要被保護(hù)。
審計(jì)可能揭示雖然許可證缺乏，但仍通過吸收那些第三方擁有作品的元素而制造出派生產(chǎn)品。沒有有效的許可證權(quán)利，公司創(chuàng)造出的派生產(chǎn)品上方就有一片烏云。吸收合并“公開可獲得的”產(chǎn)品也可能造成烏云的產(chǎn)生，諸如公開來源的編碼，編入軟件產(chǎn)品以至于軟件產(chǎn)品可以致力于公共領(lǐng)域。
審計(jì)可以顯示主張與擁有專利的公司享有共有權(quán)的第三方，依靠這樣的共有權(quán)，第三方將可以自由自主地利用專利而不需要公司的允許。公司可能需要買斷共同所有人的產(chǎn)權(quán)。如果共有權(quán)涉及到版權(quán)，法律將暗示公司負(fù)有將利用共同工作得到的利潤給予其他共同所有者的責(zé)任。如果公司不希望買斷共有者的權(quán)利，則可能需要一份書面的協(xié)議，即共有者同意不再有責(zé)任將利用版權(quán)得到的利潤分給其他人。
專利中被發(fā)現(xiàn)的潛在的缺陷可能需要通過另外告之專利局被修正，要求重新檢查或重新發(fā)布專利，修正申請，或者改正證書。版權(quán)和商標(biāo)申請的錯(cuò)誤可能需要相似地被改正。
七、侵害問題
如果審計(jì)揭示了潛在的第三方權(quán)利侵害，要尋找許可證或者在爭論中的產(chǎn)品可能要被適用于產(chǎn)品的專利“周圍”被重新設(shè)計(jì)，或者技術(shù)可以被秘密交易，或者獲得版權(quán)的產(chǎn)品可能被移去或再研制。在與交易相關(guān)的審計(jì)中，如果打算收購的成功導(dǎo)致了一場訴訟，那么從目前的擁有人或第三方那里獲得部分或全部的賠償是有可能的。在談判中，買主控制的任何潛在的訴訟也可能被尋找。
當(dāng)“打掃空間”的發(fā)展應(yīng)該被用于生產(chǎn)一種新產(chǎn)品或其中的一部分時(shí)，審計(jì)可能揭示其中特殊的風(fēng)險(xiǎn)范圍�；蛘�，如果打掃空間的程序被應(yīng)用以及審計(jì)揭示了程序中的缺點(diǎn)，產(chǎn)品的一部分可能需要被再生產(chǎn)，或者要對最終產(chǎn)品細(xì)致檢查以確定是否有對另一個(gè)產(chǎn)品的實(shí)際上的相似。缺失的或不完整的打掃空間的書面陳述需要被修正。
八、其他問題
如果一件產(chǎn)品的未來值很大程度上依賴于保持一定的關(guān)鍵人員，一些潛在問題可以通過發(fā)展契約或其他激勵(lì)以留住這些人員來避免。如果首腦或者關(guān)鍵雇員在收購后不再留在公司里，然后顧問契約、未披露的協(xié)議或者沒有完成的契約(可實(shí)施的話)可以減輕他們離開的嚴(yán)重性。如果有重要的合同可以限制關(guān)鍵產(chǎn)權(quán)的分配，則獲得所有有關(guān)方面的同意是可能的。
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