本文摘要：本篇文章是由《 法學(xué)研究 》發(fā)表的一篇法制論文，(雙月刊)創(chuàng)刊于1979年，是由中國社會科學(xué)院主管、中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所主辦、法學(xué)研究編輯部編輯、法學(xué)研究雜志社出版的法學(xué)刊物。前身是中國政法學(xué)會1953年創(chuàng)刊、1957年停辦的《政法研究》。 論文摘要
本篇文章是由《法學(xué)研究》發(fā)表的一篇法制論文，(雙月刊)創(chuàng)刊于1979年，是由中國社會科學(xué)院主管、中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所主辦、法學(xué)研究編輯部編輯、法學(xué)研究雜志社出版的法學(xué)刊物。前身是中國政法學(xué)會1953年創(chuàng)刊、1957年停辦的《政法研究》。
論文摘要 地役權(quán)作為一項極為古老的制度，它起源于古羅馬法。地役權(quán)是指不動產(chǎn)權(quán)利人為某特定不動產(chǎn)的便利而使用他人不動產(chǎn)，使其負(fù)一定負(fù)擔(dān)的物權(quán)。地役權(quán)是用益物權(quán)中爭議較多制度之一，具體體現(xiàn)在地役權(quán)的性質(zhì)、概念、效力和等諸多方面。本文首先介紹地役權(quán)的的起源以及在各國的發(fā)展，隨后通過探討地役權(quán)的概念與特征、地役權(quán)登記的效力等一系列問題，最后通過分析我國地役權(quán)制度的優(yōu)點及其存在的立法缺陷進(jìn)行簡單的討論，并且結(jié)合其他國家關(guān)于地役權(quán)的規(guī)定，對我國地役權(quán)制度的發(fā)展提出一些立法建議。
論文關(guān)鍵詞 地役權(quán) 物權(quán)法定 相鄰權(quán)
一、地役權(quán)制度的概述
(一)地役權(quán)的概念
當(dāng)代學(xué)者對地役權(quán)概念的界定雖然表述不同，但實質(zhì)相同。如：“地役權(quán)是指土地所有人或使用人為了自己使用、經(jīng)營土地的的需要而使用他人土地的權(quán)利”; “地役權(quán)，是指土地所有人或使用人為了滿足自己土地的某種便利的需要而使用他人土地的權(quán)利”;“地役權(quán)乃為增加一定土地(需役地)之利用價值，使其支配及于他土地(供役地)之權(quán)利”。上述對于地役權(quán)的定義的共同點在于強調(diào)了地役權(quán)是為自己土地利用的便利而使用他人土地的權(quán)利。我國《物權(quán)法》第156條規(guī)定：“地役權(quán)人有權(quán)按照合同約定，利用他人不動產(chǎn)，以提高自己的不動產(chǎn)的效益。”
綜上，我認(rèn)為：地役權(quán)是指不動產(chǎn)所有人或使用人為增強其不動產(chǎn)的效益而使用他人不動產(chǎn)的權(quán)利，但是須按照法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定合理使用他人不動產(chǎn)。”地役權(quán)制度的精神在于盡量不削減供役地的效用而增加需役地的價值。
(二)地役權(quán)的特征
1.地役權(quán)主體的廣泛性。早起羅馬法規(guī)定地役權(quán)只能在兩個不動產(chǎn)所有人之間才能成立，但隨著物的利用分散化，及對其他用益物權(quán)人的保護(hù)的完善，法律允許除所有權(quán)人以外的地上權(quán)人、永佃權(quán)人得設(shè)立或答應(yīng)他人設(shè)立地役權(quán)。
2.地役權(quán)權(quán)利內(nèi)容的不確定性�，F(xiàn)代物權(quán)法理論主張物權(quán)法定主義，但是，地役權(quán)可因當(dāng)事人之間的合同而產(chǎn)生，并符合不動產(chǎn)登記法的規(guī)定，因而其意定范圍比較寬泛。
3.地役權(quán)具有從屬性。地役權(quán)雖然是一種獨立的權(quán)利，但它從屬于需役地的使用權(quán)，一般不得單獨轉(zhuǎn)讓、單獨抵押。
4.地役權(quán)具有不可分性，即地役權(quán)不得被分割。需役地被分割的，各分割部分仍享有原地役權(quán);供役地被分割時，需役地仍對各分割地享有地役權(quán)。我國《物權(quán)法》規(guī)定：“需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，受讓人同時享有地役權(quán)。”
二、地役權(quán)的取得與效力
(一)地役權(quán)的設(shè)立
1.地役權(quán)合同。地役權(quán)通常由需役地權(quán)利人與供役地權(quán)利人之間以合同方式設(shè)立。我國《物權(quán)法》第157條規(guī)定：“設(shè)立地役權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立地役權(quán)合同。”
2.地役權(quán)的登記的效力�！段餀�(quán)法》第158條規(guī)定：“地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時設(shè)立。當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機構(gòu)申請地役權(quán)登記;未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。”可見，登記并不是地役權(quán)成立的要件，僅具有在地役權(quán)發(fā)生變動時對抗善意第三人的作用，我國地役權(quán)變動采取登記對抗主義。
(二)地役權(quán)的轉(zhuǎn)讓
地役權(quán)是一種從屬性權(quán)利，因此地役權(quán)不能夠被單獨地轉(zhuǎn)讓，我國《物權(quán)法》第164條規(guī)定：“地役權(quán)不得單獨轉(zhuǎn)讓。”這里的單獨轉(zhuǎn)讓，是指地役權(quán)脫離了供役地和需役地的關(guān)系，而成為單獨的轉(zhuǎn)讓標(biāo)的。我國《物權(quán)法》第164條后段規(guī)定：“土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)等轉(zhuǎn)讓的，地役權(quán)一并轉(zhuǎn)讓，但合同另有約定的除外。”。我國《物權(quán)法》第166條規(guī)定：“需役地以及需役地上的土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)部分轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓部分涉及地役權(quán)的，受讓人同時享有地役權(quán)。”
(三)地役權(quán)的效力
1.地役權(quán)人的權(quán)利。地役權(quán)的人權(quán)利包括三類：第一，使用供役地的權(quán)利，地役權(quán)是權(quán)利人為其土地的方便和利益而利用他人土地的權(quán)利，因此，地役權(quán)的實現(xiàn)必須以使用供役地位條件�！段餀�(quán)法》第159條規(guī)定：“供役地權(quán)利人應(yīng)當(dāng)按照合同約定，允許地役權(quán)人利用其土地，不得妨害地役權(quán)人行使權(quán)利。”第二，從事附屬行為的權(quán)利，役權(quán)人為實現(xiàn)其權(quán)利，可以在供役地上位必要的附屬行為，例如：為實現(xiàn)其取水的需要，地役權(quán)人需要從供役地上通過，對于此種通行，供役的人也應(yīng)當(dāng)允許。第三，設(shè)置附屬設(shè)施的權(quán)利。地役權(quán)人可以在供役地上修建一些必要的附屬設(shè)施而實現(xiàn)其權(quán)利。例如，為了通行可以在供役上修建馬路等等。
2.地役權(quán)人的義務(wù)。地役權(quán)人在實現(xiàn)權(quán)利的同時，也必須旅行以下三種義務(wù)：第一，合理使用供役地的義務(wù)。地役權(quán)人必須按照地役權(quán)的內(nèi)容實用供役地，不得隨意擴大其使用范圍。第二，支付費用的義務(wù)。地役權(quán)設(shè)立如果是有償?shù)�，地役�?quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額、期限和支付方式，向供役地人支付費用。第三，維持工作物或設(shè)置物的正常狀態(tài)和對供役地權(quán)利人使用工作物的容忍義務(wù)。
三、地役權(quán)的消滅
(一)地役權(quán)消滅的事由
地役權(quán)是一種不動產(chǎn)物權(quán)，不動產(chǎn)物權(quán)的一般消滅事由(如期限屆滿、拋棄、混同、約定)當(dāng)然可以適用于地役權(quán)。但是地役權(quán)有些特殊的消滅事由：
1.供役地或需役地的滅失。地役權(quán)的存在，以存在需役地與供役地兩塊分屬不同主體的土地(包括建筑物)為前提，因此地役權(quán)不僅因需役地與供役地兩塊土地的全部滅失而消滅，而且兩塊土地中的一塊滅失時，地役權(quán)亦隨之消滅。
2.地役權(quán)的目的事實上已不能實現(xiàn)，由于客觀情況的變化，導(dǎo)致設(shè)定地役權(quán)的目的已不能實現(xiàn)，地役權(quán)的繼續(xù)存在對地役權(quán)人已經(jīng)沒有價值時，地役權(quán)應(yīng)歸于消滅。例如，汲水地役權(quán)因供役地水源枯竭而消滅。
3.供役地依法解除合同�！段餀�(quán)法》第168條規(guī)定“地役權(quán)人有下列情形之一的，供役地權(quán)利人有權(quán)解除地役權(quán)合同，地役權(quán)消滅：(1)違反法律規(guī)定或者合同約定，濫用地役權(quán);(2)有償利用供役地，約定付款期間屆滿后在合理期限內(nèi)經(jīng)兩次催告未支付費用。”
(二)地役權(quán)消滅的法律后果
地役權(quán)消滅的法律后果，主要表現(xiàn)在如下方面：
1.辦理注銷登記。我國《物權(quán)法》第169條規(guī)定“已經(jīng)登記的地役權(quán)變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅，應(yīng)當(dāng)及時辦理變更登記或注銷登記。”因為我國關(guān)于《物權(quán)法》對地役權(quán)的設(shè)立采取的是“登記對抗主義”，所以實踐中就可能存在未辦理設(shè)立登記對抗的地役權(quán)，對于這些并未辦理設(shè)立登記的地役權(quán)，自然也無所謂注銷登記。
2.取回工作物。地役權(quán)消滅后，第一全人應(yīng)當(dāng)將設(shè)置在供役地上的工作物取回，恢復(fù)供役地原狀。
四、我國的地役權(quán)制度中的不足及其改進(jìn)對策
(一)我國的地役權(quán)制度中存在的不足
地役權(quán)制度在我國的物權(quán)法中有了較為全面的規(guī)定，主要包括了地役權(quán)的設(shè)立，地役權(quán)合同的形式，地役權(quán)的一般條款，地役權(quán)的效力，地役權(quán)的期限，地役權(quán)的法定取得、抵押、變更、登記、轉(zhuǎn)讓、注銷登記以及地役權(quán)的消滅事由等等。但是我國《物權(quán)法》對于地役權(quán)的規(guī)定仍存在存在一些不足的地方需要改進(jìn)：
1.我國《物權(quán)法》對地役權(quán)定義中對“地”的界定較為窄和不明確。《物權(quán)法》第156條第二款規(guī)定：“前款所稱他人的不動產(chǎn)為供役地，自己的不動產(chǎn)為需役地。”而通常學(xué)者們 認(rèn)為：“供役地是指供他人土地便利而使用的土地，需役地是指為地役權(quán)權(quán)利人為自己的土地便利而使用他人的土地;”從我國《物權(quán)法》的規(guī)定，可以看出我們目前法律所確定的“供役地”也僅僅指土地，而沒有包括其他的不動產(chǎn)。但筆者覺得我國現(xiàn)行法律對“地役權(quán)”中的“地”的定義不明確，也不符合現(xiàn)實的需要。其實“地役權(quán)”一詞中的“地”并非是地役權(quán)的客體，而是供役地服務(wù)的對象。 在現(xiàn)實生活中，廣泛存在其他不動產(chǎn)成為供役地的情形。如果沒有沒有其他不動產(chǎn)規(guī)定在供役地的范圍之內(nèi)，這必然使得實踐中發(fā)生的許多地役權(quán)的糾紛得不到解決。
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